При відсутності не виконаних зобов'язань за раніше укладеним договором підтверджується, що
Вимога
Учасник процедури закупівлі не мав з цим самим замовником договорів достроково розірваних через невиконання (учасником) своїх зобов'язань через що було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
15.01.2026 15:36
Група вимог
При наявності не виконаних зобов'язань за раніше укладеним договором підтверджується, що
Вимога
Учасник процедури закупівлі вжив заходів для доведення своєї надійності, а саме: сплатив або зобов?язався сплатити відповідні зобов?язання та відшкодування завданих збитків
Учасник процедури закупівлі протягом останніх трьох років не притягувався до відповідальності за порушення у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів, тендерів
Учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи - учасника процедури закупівлі не є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України 'Про санкції', крім випадку, коли активи такої особи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА
У Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань присутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України 'Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань'
Відомості про учасника процедури закупівлі не внесено до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов'язані з корупцією правопорушення
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
15.01.2026 15:36
Вимога
Керівника учасника процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
15.01.2026 15:36
Спосіб підтвердження
Назва
Опис
Тип
Документ
Документи, що підтверджують відповідність
Група вимог
Фізичною особою підтверджується, що
Вимога
Учасника процедури закупівлі не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов'язаного з корупцією
Учасник процедури закупівлі не був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої знято або погашено у встановленому законом порядку
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
15.01.2026 15:36
Спосіб підтвердження
Назва
Опис
Тип
Документ
Документи, що підтверджують відповідність
Група вимог
Юридичною особою підтверджується, що
Вимога
Керівник учасника процедури закупівлі не був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку
Учасника процедури закупівлі не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов'язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
15.01.2026 15:36
Спосіб підтвердження
Назва
Опис
Тип
Документ
Документи, що підтверджують відповідність
Група вимог
Юридичною особою підтверджується, що
Вимога
Керівника учасника процедури закупівлі, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми
Учасник процедури закупівлі пропонує, дає або погоджується дати прямо чи опосередковано будь-якій службовій (посадовій) особі замовника, іншого державного органу винагороду в будь-якій формі (пропозиція щодо найму на роботу, цінна річ, послуга тощо) з метою вплинути на прийняття рішення щодо визначення переможця процедури закупівлі або застосування замовником певної процедури закупівлі
Учасник закупівлі, разом із залученими спроможностями субпідрядника/співвиконавця (за наявності), відповідає кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII 'Про публічні закупівлі'
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Архівована
Дата створення
15.01.2026 15:36
Група вимог
При наявності залучених спроможностей субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше ніж 20% вартості договору підтверджується, що
Суб?єкт господарювання, спроможності якого залучаються до виконання робіт та послуг не має підстав, визначених у частині першій статті 17 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII 'Про публічні закупівлі'
№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять вимоги не у відповідності до норм чинного законодавства:
2 п. 3 Додатку 2 до тендерної документації (Технічна специфікація до предмета закупівлі) 3. Умови доставки товарів, виконання робіт чи послуг:
Поставка товару здійснюється виключно учасником у ємність замовника через ПРК АЗС учасника, Учасником заповнюється Відомість форми 16-НП. Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м.Покров, вул. Центральна, 48. АЗС Учасника повинна бути забезпечена альтернативними джерелами живлення, робота АЗС не повинна залежати від наявності мобільного зв’язку та зв’язку інтернет.
З метою ефективності та раціональності використання бюджетних коштів, недопущення порушень інтересів держави у бюджетній сфері, забезпечення ефективного і результативного управління бюджетними коштами на АЗС Учасника, згідно Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 повинно бути запроваджено вид порядку відпуску нафтопродуктів в тому числі:
- Відпуск нафтопродуктів за відомостями.
Для підтвердження можливості виконання умов закупівлі Учасник повинен надати документ право користування або на право власності АЗС учасника, на якій буде здійснюватися відпуск палива, для перевірки достовірності інформації Замовником.
П 2.2. та п. 3.1. Додатку 2 до тендерної документації (Проєкт договору)
2.2. Поставка товару здійснюється у ємність покупця через ПРК АЗС Продавця, Продавцем заповнюється Відомість форми 16-НП. Продавець 10-ого, 20-ого та останнього дня місяця на підставі відомості складає рахунки та видаткові накладні за фактично поставлений товар і передає Покупцю. Покупець здійснює оплату вартості отриманого Товару згідно видаткової накладної та рахунку-фактури протягом 5 (п'яти) календарних днів.
3. ПЕРЕДАЧА ТОВАРУ
3.1. Місце поставки товару: 53300, Україна, Дніпропетровська область, Нікопольський р-н, м. Покров, на автозаправних станціях Продавця. Відпуск товару замовнику здійснюється на підставі відомості на отримання Товару відповідно до “Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами”, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997р. №1442.
Замовник визначає дискримінаційну умову щодо обмеження форми відпуску Товару (палива) через ПРК АЗС Продавця ВИКЛЮЧНО по відомості (форми 16-НП).
п. 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 встановлює види порядку відпуску нафтопродуктів:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку
10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами
10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.
Тобто, вимогами Інструкції визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, серед яких, крім відомостей за формою N 16-НП, встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск за готівку, платіжними картами та талонами, а саме згідно норм Інструкції:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку
10.3.1.1 Розрахунки під час відпуску нафтопродукту власникам автотранспорту за готівку здійснюються на АЗС з використанням РРО, які відповідають технічним вимогам до їх застосування та внесені до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій згідно з Положенням про Державний реєстр реєстраторів розрахункових
операцій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 серпня 2002 року N 1315 ( 1315-2002-п ).
10.3.1.2 ПРК мають забезпечувати індикацію ціни нафтопродукту, кількості та загальної вартості виданої дози нафтопродукту.
10.3.1.3 Облік реалізації нафтопродуктів ведеться через зареєстрований, опломбований у встановленому порядку та переведений до фіскального режиму роботи РРО з роздрукуванням відповідних розрахункових документів, що підтверджують виконання розрахункових операцій кожною АЗС, яка здійснює розрахунки із споживачами готівкою. Відпуск нафтопродуктів за готівку відображається у Змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
10.3.1.4 Реєстрація, опломбування та застосування РРО повинні проводитися відповідно до Порядку реєстрації, опломбування та застосування реєстраторів розрахункових операцій за товари (послуги) ( z0107-01 ), затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 1 грудня 2000 року N 614 ( z0105-01 ), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 5 лютого 2001 року за N 107/5298.
10.3.1.5 Готівка, отримана від реалізації нафтопродуктів на АЗС, здається до каси підприємства або перераховується на поточний рахунок через відділення зв'язку або інкасується до банківської установи.
10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями
10.3.2.1 Відпуск нафтопродуктів за безготівковим розрахунком за відомостями здійснюється АЗС на підставі договорів, укладених між підприємством та споживачем. Відпуск нафтопродуктів відображається у відомості на відпуск нафтопродуктів за формою N 16-НП (додаток 16).
Кількість відпущеного нафтопродукту фіксується у відомості, яка ведеться безпосередньо на АЗС, що підтверджується підписами оператора АЗС та водія.
10.3.2.2 Підприємства, АЗС на підставі відомостей про відпуск нафтопродуктів періодично, але не менше одного разу на місяць, виписують зведені відомості-рахунки кожному споживачу за марками нафтопродуктів та цінами, установленими протягом місяця. У рахунках обов'язково зазначаються кількість та загальна вартість відпущених нафтопродуктів, у тому числі податок на додану вартість.
Звіряння розрахунків з споживачами за відпущені нафтопродукти здійснюється щомісяця не пізніше п'ятого числа наступного за звітним місяця.
Відпуск дизельного палива за відомостями відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП за марками та видами.
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами
10.3.3.1 Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.
10.3.3.2 Заправлення за талонами відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками
10.3.4.1 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками здійснюється на підставі вимог Закону України "Про платіжні системи та переказ коштів в Україні" ( 2346-14 ) та Положення про порядок емісії платіжних карток і здійснення операцій з їх застосуванням, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 19 квітня 2005 року N 137 ( z0543-05 ), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19 травня 2005 року за N 543/10823, та інших нормативно-правових актів.
10.3.4.2 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
Отже, Зміст відповідної інструкції встановлює ЧОТИРИ ФОРМИ ВІДПУСКУ палива з АЗС.
Також, відповідна Інструкція передбачає визначення Талону та його обов’язкових, передбачених законодавством, реквізитів:
Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому. Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.
Тобто, вимогами Інструкції визначена можливість однієї із форм відпуску нафтопродуктів з АЗС за талонами.
Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «RLS» (Договір з партнерською мережею АЗС RLS у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму відпуску палива за талонами, та при цьому не здійснює відпуск палива по відомості (форми 16-НП), - що свідчить про наявність обмежень для Скаржника.
Звертаємо увагу, що Скаржник не емітент талонів, а отже позбавлений можливості впровадження в мережі АЗС RLS форми відпуску нафтопродуктів по відомості (форми 16-НП).
Отже, Замовник, встановлюючи умову у Проєкті договору щодо «2.2. Поставка товару здійснюється у ємність покупця через ПРК АЗС Продавця, Продавцем заповнюється Відомість форми 16-НП. Продавець 10-ого, 20-ого та останнього дня місяця на підставі відомості складає рахунки та видаткові накладні за фактично поставлений товар і передає Покупцю.», - встановлює обмеження для Скаржника, оскільки ми маємо можливість запропонувати Замовнику здійснювати відпуск палива лише за талонами. Така дискримінаційна умова позбавляє Скаржника права взяти участь у процедурі закупівлі.
Додатково вважаємо за необхідне розглянути НІБИТО аргументацію Замовника, якою він виправдовує встановлення дискримінаційного обмеження в частині вимоги здійснення відпуску палива з АЗС ВИКЛЮЧНО за по відомостям (форми 16-НП), а саме:
«З метою ефективності та раціональності використання бюджетних коштів, недопущення порушень інтересів держави у бюджетній сфері, забезпечення ефективного і результативного управління бюджетними коштами на АЗС Учасника, згідно Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 повинно бути запроваджено вид порядку відпуску нафтопродуктів в тому числі:
- Відпуск нафтопродуктів за відомостями.»
Замовник не обґрунтовує та документально не підтверджує, яким чином форма відпуску палива з АЗС саме за відомостями впливає на ефективність та раціоналізм використання бюджетних коштів та може забезпечити Замовнику: (далі – цитата з тендерної документації) «управління бюджетними коштами на АЗС Учасника».
Незрозуміло яким чином Замовник зможе управляти державними коштами, тим більше на АЗС Учасника, оскільки закупівля оголошена на придбання Товару: «Дизельного палива за кодом ДК 021:2015 : 09130000-9 Нафта і дистиляти», а не закупівля об’єкту автозаправної станції Замовником для здійснення ефективного управління на ній бюджетними коштами.
АЛЕ, встановлення такої дискримінаційної вимоги Замовником фактично зможе забезпечити перерахунок бюджетних коштів до АЗС виключно одного Постачальника, АЗС якого розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника та може при цьому запропонувати відпуск палива САМЕ за відомостями (форми 16-НП).
Такі умови тендерної документації не створюють конкурентного середовища та є такими, що порушують принципи, закріплені в ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а також дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу Товару (палива за талонами).
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
З огляду на зазначене, Скаржник вимагає прийняти скаргу до розгляду та зобов’язати Замовника виключити дискримінаційну умову тендерної документації (внести зміни до тендерної документації) та привести тендерну документацію у відповідності до вимог чинного законодавства, а саме:
І. Виключити умову щодо поставки товару, яка повинна здійснюватись виключно по відомості форми 16-НП, - шляхом зміни умови документації таким чином, щоб учасники, які здійснюють відпуск палива на АЗС по талонам мали можливість прийняти участь у закупівлі.
1.Щодо відпуску палива з АЗС тільки по відомості форми 16-НП.
1.Щодо відпуску палива з АЗС тільки по відомості форми 16-НП. Замовник не погоджується з твердженнями Скаржника про встановлення дискримінаційних вимог. Відповідно до п. 10.3 Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів, затвердженої наказом №281/171/578/155, дійсно передбачено декілька МОЖЛИВИХ форм відпуску нафтопродуктів, зокрема: - за готівку, - за відомостями, - за талонами, - за платіжними картками. Водночас зазначена Інструкція не зобов’язує Замовника застосовувати всі можливі форми відпуску одночасно, а лише визначає допустимі варіанти, які можуть використовуватись суб’єктами господарювання залежно від умов господарської діяльності та не позбавляє споживача права обрати форму, яка відповідає його потребам. В п. 3 Додатку 2 до тендерної документації (Технічна специфікація до предмета закупівлі) Замовником було зазначено: “повинно бути запроваджено вид порядку відпуску нафтопродуктів в тому числі: - Відпуск нафтопродуктів за відомостями.” Замовником не зазначалась імперативна норма щодо відпуску нафтопродуктів за відомостями “виключно”, як стверджує Скаржник. Формулювання також не містить заборони на інші форми відпуску (Доказ 1). Отже, твердження Скаржника про те, що “Замовник визначає дискримінаційну умову щодо обмеження форми відпуску Товару через АЗС Продавця ВИКЛЮЧНО по відомості (форми 16-НП)” є не обґрунтованим. (Доказ 2) Разом з тим, Замовник визнає наявність технічної неузгодженості між Додатком 2 та проєктом договору і підтверджує готовність усунути її шляхом уточнення формулювань, що свідчить про добросовісність та відсутність наміру обмеження конкуренції. Законодавством у сфері публічних закупівель не встановлено обов’язку Замовника забезпечувати можливість участі в процедурі закупівлі для всіх моделей та особливостей господарської діяльності, якщо такі моделі не відповідають фактичним потребам Замовника. Посилання Скаржника на те, що він не є емітентом талонів та не здійснює відпуск товару за відомостями, свідчить виключно про особливості його господарської діяльності, а не про наявність дискримінаційних вимог з боку Замовника. Неможливість Скаржника здійснювати відпуск пального за відомістю форми 16-НП зумовлена особливостями його господарської моделі, а не діями Замовника. Замовник має право вибору вимог до товару, який є предметом закупівлі, та не обмежений у можливості встановлювати вимоги, які спрямовані на забезпечення задоволення його потреб у товарі. Неможливість Скаржником виконати вимоги, які вказані у технічній документації, не забороняє Замовнику у такій документації встановлювати такі вимоги щодо предмета закупівлі, які відповідатимуть його потребам. При цьому Замовник не здійснює закупівлю талонів як товару, а закуповує дизельне паливо наливом, що підтверджується предметом закупівлі за ДК 021:2015, про що зазначено в п. 2 Додатку 2 до тендерної документації (Технічна специфікація до предмета закупівлі). Фактично Замовник здійснює закупівлю не права на отримання дизельного палива, а саме закупівлю дизельного палива. Колегія АМКУ у своїй усталеній практиці неодноразово зазначала, що:
“неможливість окремого суб’єкта господарювання виконати умови закупівлі, зумовлена специфікою його діяльності, не є доказом дискримінації, якщо такі умови є однаковими для всіх учасників.”
Зазначена практика АМКУ коррелюєтья з рішеннями Верховного Суду України. Наприклад у справі № 640/1042/19 від 29.01.2021 р. (https://reyestr.court.gov.ua/Review/94511587), зазначено:
“31. Судова колегія Верховного Суду вважає за необхідне зазначити, що незгода суб`єкта господарювання з умовами тендерної документації процедури закупівлі, в якій він має намір взяти участь, як і невідповідність тендерної пропозиції суб`єкта господарювання вказаним вимогам, не є підставою для визнання умов тендерної документації дискримінаційними. “
Також слід зазначити, що Законом № 922-VIII від 25.12.2015 р. не визначено поняття — дискримінація. В тому ж рішенні Верховного Суду України. Наприклад у справі № 640/1042/19 від 29.01.2021 р. (https://reyestr.court.gov.ua/Review/94511587), зазначено: 30. Колегія суддів Верховного Суду також зауважує, що відповідачем під час розгляду справи в судах попередніх інстанцій не наведено належних та змістовних обґрунтувань на підтвердження того, яким чином вимога позивача стосовно наявності у штаті потенційних учасників процедури закупівлі працівників з відповідними кваліфікацією та досвідом роботи, є дискримінаційною по відношенню до ТОВ «Понтем.УА» або до іншого потенційного учасника процедури закупівлі. Доводи відповідача про те, що вимоги конкурсної документації замовника про необхідність надання довідок про наявність у штаті працівників з відповідною кваліфікацією та досвідом роботи, є дискримінаційними, колегія суддів вважає безпідставними, оскільки дискримінація передбачає створення нерівних умов для конкретної особи або групи осіб серед інших. У даному ж випадку вказані вимоги конкурсної документації поширювались не лише на ТОВ «Понтем.УА» або конкретну групу суб`єктів господарювання, а на всіх потенційних учасників конкурсних торгів і обов`язкові до виконання всіма суб`єктами господарювання, які бажають взяти участь у процедурі закупівлі.
Замовник в своїй тендерній документації не встановлював вимог щодо конкретного суб’єкта господарювання, торговельної марки чи мережі АЗС, а визначив один із можливих порядків відпуску, який застосовується до всіх потенційних учасників на рівних умовах. Зазначена форма безпосередньо передбачена Інструкцією № 281 та застосовується для безготівкових розрахунків між суб’єктами господарювання, що відповідає статусу Замовника як бюджетної установи. Твердження Скаржника: (далі — цитата зі Скарги) “АЛЕ, встановлення такої дискримінаційної вимоги Замовником фактично зможе забезпечити перерахунок бюджетних коштів до АЗС виключно одного Постачальника, АЗС якого розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника та може при цьому запропонувати відпуск палива САМЕ за відомостями (форми 16-НП).” є ХИБНИМ ТА НЕОБҐРУНТОВАНИМ, оскільки на території Покровської міської ради в радіусі 7 км. від адреси Замовника знаходяться всі наявні автозаправні станції громади (Додаток 4): 1.АЗС Укрнафта — 1,4 км (Європейска, 25); 2.АЗС Дніпрнафта — 6,3 км (вул. Покровська, 2а); 3. АЗС Квадрат (ПВКП «Промтехснаб») - 3,3 км (вул. Партизанська, 1/7); 4. АЗС RLS (власник ФОП Решотка С.П.) — 3,0 км (вул. Партизанська, 1/3). Отже, на території Покровської міської територіальної громади в межах встановленого радіусу розташовано декілька АЗС різних суб’єктів господарювання, що спростовує твердження про орієнтацію закупівлі на одного постачальника. Скаржником не надано жодного належного доказу того, що умови закупівлі створюють переваги конкретному суб’єкту та є такими, що не можуть бути виконані іншими учасниками ринку. Наявність вищезазначених автозаправних станцій створює конкурентне середовище та не порушує принципи, закріплені в ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» та ще раз підтверджується, що дана умова поширюється на всіх потенційних учасників закупівлі і обов'язкові до виконання всіма суб'єктами господарювання, які бажають взяти участь у процедурі закупівлі. Замовник діє у межах принципів, визначених статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме: 1. забезпечує рівні умови для всіх учасників; 2.встановлює вимоги, що безпосередньо пов’язані з предметом закупівлі; 3. не надає переваги конкретному учаснику. Твердження Скаржника про те, що умови закупівлі нібито спрямовані на забезпечення участі лише одного постачальника, є припущеннями та не підтверджені жодними доказами.
Щодо наявності АЗС саме у праві власності/користуванні у учасника та наявності у учасника та надання ліцензії на право саме роздрібної торгівлі пальним
2. Щодо наявності АЗС саме у праві власності/користуванні у учасника та наявності у учасника та надання ліцензії на право саме роздрібної торгівлі пальним
Замовник не погоджується з твердженням Скаржника про дискримінаційний характер вимоги щодо надання документа, який підтверджує право користування або право власності на АЗС, на якій буде здійснюється відпуск товару. Тендерною документацією не встановлено обмеження щодо форми набуття такого права. Замовником прямо передбачено можливість використання АЗС, що перебуває у власності, оренді, користуванні або використовується на інших законних підставах, у тому числі на підставі партнерського договору. Таким чином, Замовник не вимагає наявності у Учасника права власності на АЗС, використання конкретної мережі або бренду, не обмежує організаційно-правову форму Учасника та не виключає можливість залучення партнерської мережі АЗС, за умови належного документального підтвердження права використання відповідного об’єкта. Встановлення зазначеної вимоги обумовлено виключно необхідністю: -перевірки реальної можливості потенційного Учасника виконати договір; -забезпечення безперебійного та оперативного відпуску дизельного палива Замовнику; -мінімізації ризиків невиконання договору за бюджетні кошти. Відсутність в Учасника будь-якого підтвердженого права використання АЗС означає відсутність у нього об’єктивної можливості здійснювати відпуск товару Замовнику в межах предмета закупівлі. Неможливість конкретного суб’єкта господарювання виконати умови закупівлі не є дискримінацією в розумінні статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», що неодноразово підтверджувалося практикою органу оскарження та рішеннями Верховного Суду України. Замовник звертає увагу, що предметом закупівлі є дизельне паливо наливом, а не талони. Тендерною документацією чітко визначено, що: - талони не є товаром; - талони використовуються виключно як інструмент ідентифікації та обліку фактичного відпуску дизельного палива; - оплата здійснюється за фактично отримане дизельне паливо, а не за талони. Отже, правовідносини між Замовником та Учасником за результатами закупівлі є відносинами поставки пального кінцевому споживачу, а не перепродажу талонів або абстрактного товару. Замовник є кінцевим споживачем дизельного палива, що підтверджено умовами тендерної документації та проєкту договору. Замовник не здійснює подальшу реалізацію пального, а використовує його для забезпечення функціонування об’єктів критичної інфраструктури та ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій. Закупівля дизельного палива здійснюється відповідно до Рішення виконавчого комітету Покровської міської ради Дніпропетровської області від 24 жовтня 2024 року №743/06-53-24 “Про затвердження номенклатури та обсягів матеріального резерву Покровської міської територіальної громади для запобігання і ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій” (Доказ 5). Оскільки відпуск дизельного палива здійснюється безпосередньо через ПРК АЗС, така операція відповідно до ДСТУ 4303:2004 та Закону №3817-IX є роздрібною торгівлею пальним та потребує наявності відповідної ліцензії. Крім того, пунктом 7 статті 29 Закону України №3817-IX прямо заборонено здійснення роздрібної торгівлі пальним поза межами автозаправних станцій, за винятком окремо визначених випадків, які до предмета даної закупівлі не застосовуються. Таким чином, фактичний відпуск дизельного палива Замовнику через ПРК АЗС є роздрібною торгівлею пальним, що вимагає наявності у суб’єкта господарювання відповідної ліцензії. Посилання Скаржника на індивідуальні податкові консультації щодо обігу талонів не змінюють правову природу спірних відносин, оскільки: 1. Предметом закупівлі не є талони. 2. Правовідносини виникають у момент фізичного відпуску пального. 3.Податкові консультації не регулюють ліцензійні вимоги у сфері обігу пального. Вимоги тендерної документації є однаковими для всіх потенційних учасників, обумовлені специфікою предмета закупівлі, вимогами чинного законодавства та потребами Замовника у безперебійному отриманні товару. Замовник не встановлює вимог щодо конкретного бренду АЗС, конкретного суб’єкта господарювання або конкретної організаційно-правової форми Учасника. Таким чином, вимоги тендерної документації: - не спрямовані на обмеження конкуренції; - не надають переваг окремим учасникам; - не порушують принципи недискримінації та рівного ставлення, визначені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі». З огляду на викладене, вимоги щодо: - надання документа, що підтверджує право користування або власності на АЗС, на якій здійснюється відпуск товару; - наявності у Учасника чинної ліцензії на відповідний вид господарської діяльності, є законними, обґрунтованими, такими, що відповідають предмету закупівлі та не мають дискримінаційного характеру. Підстав для внесення змін до тендерної документації немає. Схоже твердження зазначене в постанові КАС ВС від 14.05.2020 року у справі №826/18068/17, можна ознайомитися за посиланням: https://reyestr.court.gov.ua/Review/89217669, а саме:
“46. В свою чергу, законодавством надано замовнику тендерної процедури право орієнтуватися на власні потреби, а не на можливості потенційних учасників тендерної процедури, тому він не повинен приводити власні вимоги у відповідність до їх можливостей. 47.Отже, сама по собі вимога мати ліцензію на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями не є дискримінаційною та такою, що значно обмежує коло потенційних учасників тендерної процедури, оскільки потенційне коло власників такої ліцензії досить широке. 48.Умова щодо можливого залучення субпідрядників з відповідною ліцензією може бути включена до тендерної документації, але на розсуд замовника, який не зобов`язаний враховувати законодавчі обмеження, зумовлені обраною учасником податковою системою. 49.Верховний Суд вважає правильними висновки судів попередніх інстанцій про те, що залучення субпідрядника в спірних правовідносинах значно ускладнить його контроль за виконанням умов договору з надання послуг, оскільки або передбачатиме необхідність розроблення вимог додатково для субпідрядника, або ж можливість його контролю матиме лише виконавець договору закупівлі.”
Щодо наявності АЗС саме у праві власності/користуванні у учасника та наявності у учасника та надання ліцензії на право саме роздрібної торгівлі пальним:
№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять вимоги не у відповідності до норм чинного законодавства:
2 п. 3 Додатку 2 до тендерної документації (Технічна специфікація до предмета закупівлі) 3. Умови доставки товарів, виконання робіт чи послуг:
Поставка товару здійснюється виключно учасником у ємність замовника через ПРК АЗС учасника, Учасником заповнюється Відомість форми 16-НП. Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м.Покров, вул. Центральна, 48. АЗС Учасника повинна бути забезпечена альтернативними джерелами живлення, робота АЗС не повинна залежати від наявності мобільного зв’язку та зв’язку інтернет.
Для підтвердження можливості виконання умов закупівлі Учасник повинен надати документ право користування або на право власності АЗС учасника, на якій буде здійснюватися відпуск палива, для перевірки достовірності інформації Замовником.
Учасник повинен забезпечувати постійний контроль якості пального, що буде постачати замовнику.
Мати відповідну ліцензію на право роздрібної торгівлі пальним.
Додаток 1 до тендерної документації (1. Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону “Про публічні закупівлі”): Інші документи від Учасника:
2. Копія чинної ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним.
Замовник визначає дискримінаційні умови щодо наявності у Учасника:
- надання Учасником документа на право користування або на право власності АЗС учасника, на якій буде здійснюватися відпуск палива, та наявності і надання у учасником ліцензії на право саме роздрібної торгівлі пальним, – в частині обмеження можливості взяти участь у закупівлі саме власника/користувача АЗС, який має ліцензію на право роздрібної торгівлі пальним.
п. 3 Розділу І тендерної документації містить інформацію про Місце поставки Товару Замовнику: 53300, Україна, Дніпропетровська область, Нікопольський р-н, м. Покров, на автозаправних станціях Продавця.
п. 3. Додатку 2 до ТД визначає Умови доставки товарів, виконання робіт чи послуг:
Поставка товару здійснюється виключно учасником у ємність замовника через ПРК АЗС учасника, Учасником заповнюється Відомість форми 16-НП. Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м.Покров, вул. Центральна, 48. АЗС Учасника повинна бути забезпечена альтернативними джерелами живлення, робота АЗС не повинна залежати від наявності мобільного зв’язку та зв’язку інтернет.
З метою ефективності та раціональності використання бюджетних коштів, недопущення порушень інтересів держави у бюджетній сфері, забезпечення ефективного і результативного управління бюджетними коштами на АЗС Учасника, згідно Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 повинно бути запроваджено вид порядку відпуску нафтопродуктів в тому числі:
- Відпуск нафтопродуктів за відомостями.
п. 3.1. Додатку 4 до ТД (Проєкту договору) визначає порядок ПЕРЕДАЧІ ТОВАРУ: Місце поставки товару: 53300, Україна, Дніпропетровська область, Нікопольський р-н, м. Покров, на автозаправних станціях Продавця. Відпуск товару замовнику здійснюється на підставі відомості на отримання Товару відповідно до “Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами”, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997р. №1442.
Щодо надання Учасником документа на право користування або на право власності АЗС учасника, на якій буде здійснюватися відпуск палива:
При цьому, Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановивши вимоги щодо наявності АЗС САМЕ у праві власності/користуванні у Учасника, - Замовник обмежує вимогою щодо права усіх видів "права власності" (належні конкретному власнику правомочності володіння, користування та розпорядження своїм майном - ця тріада правомочностей належить у сукупності тільки власнику). Такі умови дискримінуються Скаржника та нівелюють принципи проведення публічних закупівель закріплених в ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а саме: добросовісна конкуренція серед учасників; недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «RLS» (Договір з партнерською мережею АЗС RLS у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
З урахуванням норм Цивільного кодексу України, між Скаржником та його партнером (мережею АЗС) було укладено договір, який містить умови, що були визначені між сторонами на момент підписання. За своєю правовою природою, укладений між Скаржником та мережею АЗС партнера договір - має ознаки договору купівлі-продажу (закріплені ст. 655-656 ЦКУ).
Партнерський договір поставки Товару Скаржника та власника мережі АЗС/емітента талонів - мають відповідність нормам законодавства. Фактично, умовами відповідного партнерського Договору передбачено, що одна сторона (Постачальник) зобов’язується поставляти та передавати у власність Покупця (Скаржника) нафтопродукти (Товар), а Покупець приймає цей Товар у власність та своєчасно за нього сплачує згідно умов Договору.
Оскільки Замовник встановив вимогу щодо власних/ у праві користуванні Учасника АЗС, - Замовник встановлює таким чином вимогу щодо наявності об’єктів автозаправної станції у власності або наявності права користування таких об’єктів САМЕ у учасника, що нівелює можливість взяти участь у відповідній процедурі закупівлі Учасника, яка можуть запропонувати мережу АЗС Партнера, та не мають об’єктів автозаправних станцій САМЕ у праві власності або у праві користуванні (як майнові права на об’єкти матеріального права).
При цьому в сукупності з іншими вимогами тендерної документації, зокрема щодо місцезнаходження АЗС (Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м.Покров, вул. Центральна, 48.) – Замовником фактично встановлені умови, за якими взяти участь у відповідній процедурі закупівлі зможе ОДИН ПОСТАЧАЛЬНИК палива, який має АЗС на відповідній відстані у праві власності/користуванні.
Така вимога тендерної документації дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу Товару (палива за талонами).
Для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку бути при цьому власником автозаправних станцій, або емітентом талонів. Відповідне твердження має законодавче обґрунтування в частині права юридичної особи здійснювати перепродаж Товару, яке належить власникові Товару, закріплене в ст. 658 Цивільного кодексу України.
ЩОДО наявності і надання у учасником ліцензії на право саме роздрібної торгівлі пальним
Відповідно до статті 15 зазначеного Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистилятів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», для отримання ліцензії на право оптової або роздрібної торгівлі пальним або на право зберігання пального разом із заявою додатково подаються завірені заявником копії таких документів:
- документи, що підтверджують право власності або право користування земельною ділянкою, або інше передбачене законодавством право землекористування на земельну ділянку, на якій розташований об’єкт оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального, чинні на дату подання заяви та/або на дату введення такого об’єкта в експлуатацію, будь-якого цільового призначення;
- акт вводу в експлуатацію об’єкта або акт готовності об’єкта до експлуатації, або сертифікат про прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об’єктів, або інші документи, що підтверджують прийняття об’єктів в експлуатацію відповідно до законодавства, щодо всіх об’єктів у місці оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального, необхідних для оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального;
- дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки.
У разі якщо зазначені документи видані (оформлені) іншій особі, ніж заявник, такий заявник додатково подає документи, що підтверджують його право на використання відповідного об’єкта.
Тобто, для отримання Ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним - Скаржник повинен мати документи на право використання об’єкта АЗС (обгрунтування дискримінаційного складу такої вимоги зазначені у частині 1 пункту 2 цієї Скарги)
Скаржник НЕ МАЄ МАЙНОВИХ ПРАВ на об’єкти автозаправних станцій, а може запропонувати здійснення відпуску палива через партнерську мережу АЗС.
Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «RLS» (Договір з партнерською мережею АЗС RLS у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Отже, Скаржник не має законодавчих підстав для отримання Ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним.
Зазначена умова тендерної документації носить обмежувальний характер, в тому числі, враховуючи у ІНДИВІДУАЛЬНУ ПОДАТКОВУ КОНСУЛЬТАЦІЮ від 24.07.2019 № 3422/6/99-99-12-02-02-15/ІПК – в якій податковий орган підтвердив, що діяльність з продажу талонів на пальне не потребує отримання ліцензії на роздрібну торгівлю пальним.
Проєкт договору (Додаток 4 до ТД) в п. 3.1. передбачає здійснення відпуску палива за результатом проведеної процедури закупівлі на АЗС:
«3. ПЕРЕДАЧА ТОВАРУ
3.1. Місце поставки товару: 53300, Україна, Дніпропетровська область, Нікопольський р-н, м. Покров, на автозаправних станціях Продавця. Відпуск товару замовнику здійснюється на підставі відомості на отримання Товару відповідно до “Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами”, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997р. №1442.»
ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (Додаток 2 ТД) в п. 3. передбачає Інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні
характеристики предмета закупівлі:
«3. Умови доставки товарів, виконання робіт чи послуг:
Поставка товару здійснюється виключно учасником у ємність замовника через ПРК АЗС учасника, Учасником заповнюється Відомість форми 16-НП. Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м.Покров, вул. Центральна, 48. АЗС Учасника повинна бути забезпечена альтернативними джерелами живлення, робота АЗС не повинна залежати від наявності мобільного зв’язку та зв’язку інтернет.»
Оскільки Скаржник здійснює перепродаж палива за талонами, для здійснення діяльності з оптової торгівлі пальним, отримав згідно вимог чинного дозвільного законодавства, - Ліцензію на право оптової торгівлі пальним за відсутності місць оптової торгівлі (Витяг з Єдиного реєстру ліцензіатів та місць обігу пального надається у Додатку № 4 Скарги).
Скаржник не власник/орендар/користувач АЗС, а отже не має законодавчих підстав для отримання ліцензії на право роздрібної торгівлі.
Скаржник може задовільнити потребу Замовника в отриманні, відповідно до умов, зазначених в Проєкті Договорі (Додаток 4 Тендерної документації): Продавець зобов'язується надавати, а Покупець приймати та оплачувати Дизельне паливо (надалі — Товар). Найменування товару: Найменування товару: Пально-мастильні матеріали (Дизельне паливо, налив), за кодом ДК 021:2015 : 09130000-9 Нафта і дистиляти), АЛЕ ПРИ ЦЬОМУ об’єктів автозаправних станцій САМЕ у праві власності/користуванні – Скаржник не має, а отже не має Ліцензії на право САМЕ роздрібної торгівлі пальним, яка видається на кожний об’єкт такої роздрібної торгівлі.
При цьому, Скаржник має партнерські відносини з мережею АЗС по всій території України та АЗС, що розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника для можливості виконання тим самим зобов’язанням з поставки Товару (палива).
Відповідно до п. 28 Особливостей, тендерна документація формується Замовником відповідно до вимог ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) з урахуванням Особливостей. ч. 4 ст. 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
З огляду на вищезазначене, скаржник вимагає виключити наступні умову тендерної документації:
- надання Учасником документа на право користування або на право власності АЗС учасника, на якій буде здійснюватися відпуск палива, та наявності і надання у учасником ліцензії на право саме роздрібної торгівлі пальним, - шляхом зміни умови документації таким чином, щоб учасники, які пропонують мережу АЗС партнера, а отже не мають документів на право користування або на право власності на АЗС, та відповідно, не мають ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним - мали можливість прийняти участь у закупівлі, або шляхом виключення відповідної умови.
Витяг з Єдиного реєстру ліцензіатів та місць обігу пального Скаржника (про наявність Ліцензії на право оптової торгівлі пальним, за відсутності місць оптової торгівлі)
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
З огляду на зазначене, Скаржник вимагає прийняти скаргу до розгляду та зобов’язати Замовника виключити дискримінаційну умову тендерної документації (внести зміни до тендерної документації) та привести тендерну документацію у відповідності до вимог чинного законодавства, а саме:
ІІ. Включити умову щодо надання Учасником документа на право користування або на право власності АЗС учасника, на якій буде здійснюватися відпуск палива, та наявності і надання у учасником ліцензії на право саме роздрібної торгівлі пальним, - шляхом зміни умови документації таким чином, щоб учасники, які пропонують мережу АЗС партнера, а отже не мають документів на право користування або на право власності на АЗС, та відповідно, не мають ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним - мали можливість прийняти участь у закупівлі, або шляхом виключення відповідної умови.
Автор:
45880693, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ"
01133, Україна, м. Київ, б.Лесі Українки, будинок 21