Наявність досвіду виконання аналогічного (аналогічних) договору (договорів)
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
09.09.2024 18:07
Повний опис умов та розміру надання забезпечення
Учасник повинен надати довідку, договір(и) з додатками, лист-відгук(и)
Спосіб підтвердження
Назва
Довідку, договір(и) з додатками, лист-відгук(и)
Опис
1.1. Довідка за формою, вказаною у Додатку 1 до тендерної документації.
1.2. Аналогічні договори, які вказані у довідці.
1.3. Листи-відгуки від контрагентів про виконання договорів, вказаних у довідці.
Тип
Документ
Документ з типом "Документи, що підтверджують кваліфікацію"
Наявність досвіду виконання аналогічного (аналогічних) договору (договорів)
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Архівована
Дата створення
12.08.2024 15:28
Дата архівування
09.09.2024 18:07
Повний опис умов та розміру надання забезпечення
Учасник повинен надати довідку, договір(и) з додатками, лист-відгук(и)
Спосіб підтвердження
Назва
Довідку, договір(и) з додатками, лист-відгук(и)
Опис
1.1. Довідка за формою, вказаною у Додатку 1 до тендерної документації.
1.2. Аналогічні договори, які вказані у довідці.
1.3. Листи-відгуки від контрагентів про виконання договорів, вказаних у довідці.
Фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, не була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
12.08.2024 15:28
Група вимог
Учасник юридична особа підтверджує, що
Вимога
Керівник учасника процедури закупівлі не був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку
Суб’єкт господарювання (учасник процедури закупівлі) протягом останніх трьох років не притягувався до відповідальності за порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України 'Про захист економічної конкуренції', у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів тендерів
Відомості про юридичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не внесено до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов'язані з корупцією правопорушення
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
12.08.2024 15:28
Вимога
Керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією
Керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми
У Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань присутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України 'Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань' (крім нерезидентів)
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
12.08.2024 15:28
Вимога
Учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи — учасника процедури закупівлі не є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України 'Про санкції', крім випадку, коли активи такої особи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА
Юридична особа, яка є учасником процедури закупівлі (крім нерезидентів), має антикорупційну програму чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує 20 мільйонів гривень (у тому числі за лотом)
Тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов’язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та/або з уповноваженою особою (особами), та/або з керівником замовника
Замовник має незаперечні докази того, що учасник процедури закупівлі пропонує, дає або погоджується дати прямо чи опосередковано будь-якій службовій (посадовій) особі замовника, іншого державного органу винагороду в будь-якій формі (пропозиція щодо наймання на роботу, цінна річ, послуга тощо) з метою вплинути на прийняття рішення щодо визначення переможця процедури закупівлі
Підстави для прийняття рішення про початок моніторингу
Виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівел
Етапи закупівельного процесу
Планування закупівлі та оприлюднення інформації про її проведення
Н А К А З
14.10.2024 № 92-З
Запоріжжя
Про початок
моніторингу закупівель
Відповідно до частини другої статті 8 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», пункту 10 Положення про управління Східного офісу Держаудитслужби в Запорізькій області (зі змінами), затвердженого наказом Східного офісу Держаудитслужби від 29.08.2016 № 3,
НАКАЗУЮ:
1. Почати на підставі виявлених органом державного фінансового контролю ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель, моніторинг процедур закупівель відповідно до переліку, що додається.
2. Відділу контролю у сфері закупівель забезпечити проведення моніторингу закупівель, зазначених у додатку до цього наказу.
Начальник управління Геннадій ВАЩЕНКО
Додаток до наказу управління Східного офісу Держаудитслужби
в Запорізькій області
від 14.10.2024 № 92-З
Перелік процедур закупівель,
по яким проводиться моніторинг
UA-2024-08-12-008211-a, яку проводить Управління поліції охорони в Запорізькій області.
Інформація про результати моніторингу закупівлі у розрізі стадій проведення процедури закупівлі
Дата закінчення моніторингу: « 15 » жовтня 2024 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо зазначеної закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та постанові КМУ від 12.10.2022 № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі - Особливості), виконання рішення Антимонопольного комітету України як органу оскарження за результатами розгляду скарг суб’єктів оскарження, подання яких передбачено законодавством.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Управління поліції охорони в Запорізькій області на 2024 рік; оголошення про проведення процедури закупівлі; тендерну документацію, затверджену рішенням уповноваженої особи від 08.08.2024 № 200 (зі змінами від 09.09.2024 № 225 та від 25.09.2024 № 237); рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 29.08.2024 № 14543-р/пк-пз, від 19.09.2024 № 15547-р/пк-пз та від 07.10.2024 № 16403-р/пк-пз.
Зобов’язанння щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель
За результатами аналізу визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації щодо зазначеної закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостей, виконання рішення Антимонопольного комітету України як органу оскарження за результатами розгляду скарг суб’єктів оскарження, подання яких передбачено законодавством - порушень не встановлено.
Висновок про наявність або відсутність порушень законодавства
1.1. Хочемо зазначити, що відповідно до п. 13 додатку 3, Замовник встановлює вимогу, а саме:
п..13. Учасник, який є власником (емітентом) паливних карток, повинен надати:
п.13.1. Гарантійний лист про те, що паливні картки на Товар, зразки яких надані у складі тендерної пропозиції, мають строк дії не менше ніж 1 (один) рік з дати передачі їх замовнику, але в будь-якому разі до виконання зобов’язань за договором про закупівлю у повному обсязі.
п.13.2. Гарантійний лист про те, що у разі переходу на паливні картки нового зразка замовнику протягом 1 (одного) робочого дня буде здійснено безкоштовний обмін паливних карток старого зразка на паливні картки нового зразка без урахування коливання ціни, як протягом дії договору так і впродовж не менше одного року з дня їх обміну (без зміни ліміту/балансу, який залишився на цих картках на час обміну).
п.13.3. Документ, що підтверджує право власника (емітента) паливних карток на використання Торговельного знаку (бренду), який міститься на паливних картках.
Відповідно до п. 14 додатку 3 вказано:
п.14. Учасник, який не є власником (емітентом) паливних карток, повинен надати:
п.14.1. Договір(и) укладений(і) між учасником та власником (емітентом) паливних карток, на поставку (продаж) паливних карток учаснику та оригінал(и) листа(ів) від власника (емітента) паливних карток, що підтверджує чинність наданого договору(ів) та підтверджує право учасника здійснювати реалізацію паливних карток стороннім організаціям. Лист повинен бути виданий на адресу замовника та містити зразок паливних карток, за якими буде здійснюватися відпуск палива на АЗС, містити П.І.Б. та номер телефону уповноваженої особи, що його підписала та посилання на номер оголошення про проведення процедури закупівлі щодо якої подається тендерна пропозиція учасника. Лист має містити кваліфікований електронний підпис особи, яка його підписала, з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» та Закону України «Про електронні довірчі послуги».
п.14.2. Документ(и), що підтверджує(ють) право власника (емітента) паливних карток, з яким учасником укладено договір(и), наданий учасником у складі тендерної пропозиції відповідно до пункту 14.1 цього додатку, на використання Торговельного знаку (бренду), який міститься на паливних картках.
Виходячи з наведеного, встановлюючи вимогу про надання у складі пропозиції документів, які вказані у пунктах 5, 12, 13, 14 додатку 3 до тендерної документації, Замовник фактично вимагає, щоб Учасник, який наприклад є власником (емітентом) паливних карток, та надає документи згідно з п. 13 додатку 3, які безпосередньо стосуються емітента, одночасно надавав документи згідно з п. 14 додатку 3, а саме документи які надаються учасником який не є емітентом, отже виходить у закупівлі зможуть взяти участь лише ті учасники, які самі є безпосередньо емітентами, та мають одночасно договори з іншими емітентами на поставку (продаж) паливних карток, що значно звужує коло потенційних учасників, та є дискримінаційним до безпосередньо Скаржника.
Водночас Скаржник не є власником (емітентом) паливних карток, а має партнерські договори з ТОВ «ЄВРО 5» та ТОВ «ЭВРО СМАРТ ПАУЕР», які підтверджують право Скаржника на реалізацію їх паливних карток. Виходячи з наведеного Скаржник не зможе надати документи відповідно до п. 13, що в свою чергу призведе до дискваліфікації його пропозиції.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Договір з ТОВ «ЭВРО СМАРТ ПАУЕР».
2) Договір з ТОВ «ЄВРО 5».
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
2. Відповідно до п. 11 додатку 3 ТД, Замовник встановлює вимогу згідно якої Учасник повинен забезпечити замовника онлайн системою керування та розподілу пального між паливними картками з можливістю побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку. Замовник повинен мати доступ до особистого електронного кабінету на відповідному веб-сайті/веб-додатку учасника та/або партнера(ів) учасника, в якому ним буде здійснюватися контроль і розподіл палива та доступ до інформації про місце розташування запропонованих учасником АЗС. На підтвердження цього учасник надає скріншот (знімок екрану) відповідного веб-сайту/веб-додатку із зазначенням його розташування у всесвітній мережі Інтернет.
2.1 Вважаємо, що зазначена умова тендерної документації обмежує в праві на участь тих учасників, які мають можливість здійснювати відпуск палива лише за талонами/скретч-картками або які не мають онлайн системи керування та розподілу пального між паливними картками з можливістю побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку.
Вимога щодо забезпечення Замовника відповідною онлайн системою є дискримінаційною та обмежувальною, оскільки виконати її зможуть лише ті мережі АЗС, в яких впроваджено відповідні системи обігу обліку та видачі пального через паливні карти. І просимо звернути увагу на детальний опис додаткових параметрів таких як можливість побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку.
Відповідно до тендерної документації – Замовник оголосив відкриті торги на закупівлю: ТОВАРУ, а саме за предметом закупівлі є бензин автомобільний А-95, дизельне паливо, ДК 021:2015 код 09130000-9 – Нафта і дистиляти.
Відповідно Замовником визначено місце поставки: АЗС у Запорізькій області та у всіх інших областях України, крім тимчасово окупованих територій, тобто, Замовник оголосив закупівлю, предметом якої є паливо (Товар). Встановлюючи дискримінаційні вимоги щодо засобів відпуску пального з АЗС – замовник обмежує коло потенційних учасників, які здійснюють постачання палива за талонами/скретч-картами та надає можливість брати участь у процедури закупівлі лише учасникам, які мають впроваджену систему онлайн керування та розподілу пального між паливними картками з можливістю побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку.
Дана вимога Замовника, є необґрунтованою, оскільки постачання довірчих документів здійснюється зокрема за адресою місцезнаходження Замовника, а отримання палива здійснюється ним вже на АЗС за відповідними талонами, для чого не має необхідності в наявності у учасника для використання онлайн системи керування та розподілу пального між паливними картками з можливістю побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку.
Замовником оголошена процедура закупівлі на придбання визначеної кількості Товару:
- Бензин автомобільний А-95 у кількості 64000 л.;
- Паливо дизельне у кількості 3000 л.
Замовник закуповує товар, а не послуги з використання онлайн системи керування та розподілу пального між паливними картками з можливістю побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку.
Відповідно до абз. 2 п. 29 Особливостей у разі здійснення закупівель для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Замовник не обґрунтовано встановлює дискримінаційну вимогу до учасників, яка не має відношення та не впливає на постачання Товару (Дизельного палива та Бензину А-95).
Водночас Скаржник має партнерські договори з ТОВ «ЄВРО 5» та ТОВ «ЭВРО СМАРТ ПАУЕР», згідно яких має право на реалізацію їх паливних карток. Проте Скаржник не може забезпечити замовника доступом до особистого електронного кабінету на відповідному веб-сайті/веб-додатку наведених партнерів, в якому ним буде здійснюватися контроль і розподіл палива та доступ до інформації про місце розташування запропонованих учасником АЗС оскільки на сьогоднішній день така можливість відсутня а реалізація та впровадження відповідного комплексу з наведеним функціоналом може потребувати багато часу, очевидно більшого ніж термін підготовки та подання пропозиції у відповідній закупівлі.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Договір з ТОВ «ЭВРО СМАРТ ПАУЕР».
2) Договір з ТОВ «ЄВРО 5».
Аналогічне рішення: № 12208-р/пк-пз від 07.08.2023 р.
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
3. Відповідно до п. 14.6 додатку 3 тендерної документації встановлено вимогу про надання гарантійного листа від суб’єкта господарювання (партнера учасника), який має відповідну(і) ліцензію(ї) на право роздрібної торгівлі пальним та безпосередньо здійснює відпуск палива (заправку автотранспорту) через АЗС, інформацію про які учасник надав у своїй тендерній пропозиції, про здійснення на цих АЗС цілодобово безперебійної заправки автотранспорту замовника за паливними картками, що пропонуються учасником. Лист повинен бути виданий на адресу замовника та повинен містити назву (бренд/ТМ), під якою працюють АЗС, місцезнаходження кожної АЗС (адресу) і зразок(и) паливної(их) картки(ок), за якими буде здійснюватися відпуск палива на зазначених АЗС, містити П.І.Б. і номер телефону уповноваженої особи, що його підписала, та посилання на номер оголошення про проведення процедури закупівлі щодо якої подається тендерна пропозиція учасника. Лист має містити кваліфікований електронний підпис особи, яка його підписала, з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» та Закону України «Про електронні довірчі послуги».
3.1. Вважаємо, що наведена вимога є дискримінаційною та такою, що перешкоджає Скаржнику, як потенційному учаснику взяти учать у закупівлі.
По-перше, наголошуємо, що не всі уповноважені особи суб’єктів господарювання, які підписують подібні довідки та/або гарантійні листи для Учасників, та будь-які інші документи, повинні мати кваліфікований електронний підпис (надалі – КЕП).
По-друге, підписання власноручним підписом уповноваженої особи повністю посвідчує дійсність та правдивість інформації зазначеної в будь-якому документі та відповідає вимогам щодо оформлення документів.
Тому вимагати від учасників надавати в складі пропозиції документи від третіх осіб, що повинні бути підписані КЕП просто необгунтовано і дискримінаціно.
Скаржник має зокрема партнерський договір №02/01/24 від 02 січня 2024 року з ТОВ «ЄВРО 5», та має від нього гарантійний лист, який в свою чергу містить всю необхідну інформацію, яку вимагає Замовник, проте даний лист підписаний власноручним підписом представника партнера, та має відбиток печатки, що в повній мірі є достатнім для виконання вимог Замовника.
Крім того, Замовники відповідно пункту 42 Особивостей замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником/переможцем процедури закупівлі, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції.
У разі отримання достовірної інформації про невідповідність учасника процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, наявність підстав, визначених пунктом 47 цих особливостей, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою під час визначення результатів відкритих торгів, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника процедури закупівлі.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Лист від ТОВ «ЄВРО 5 ».
Аналогічне рішення: № 6337-р/пк-пз від 09.04.2024 р.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
4. Відповідно до 14.6 додатку 3 тендерної документації встановлено вимогу про надання гарантійного листа від суб’єкта господарювання (партнера учасника), який має відповідну(і) ліцензію(ї) на право роздрібної торгівлі пальним та безпосередньо здійснює відпуск палива (заправку автотранспорту) через АЗС, інформацію про які учасник надав у своїй тендерній пропозиції, про здійснення на цих АЗС цілодобово безперебійної заправки автотранспорту замовника за паливними картками, що пропонуються учасником. Лист повинен бути виданий на адресу замовника та повинен містити назву (бренд/ТМ), під якою працюють АЗС, місцезнаходження кожної АЗС (адресу) і зразок(и) паливної(их) картки(ок), за якими буде здійснюватися відпуск палива на зазначених АЗС, містити П.І.Б. і номер телефону уповноваженої особи, що його підписала, та посилання на номер оголошення про проведення процедури закупівлі щодо якої подається тендерна пропозиція учасника. Лист має містити кваліфікований електронний підпис особи, яка його підписала, з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» та Закону України «Про електронні довірчі послуги».
4.1. Вважаємо дану вимогу дискримінаційною, оскільки вона обмежує конкуренцію та встановлює надмірні додаткові вимоги, які фактично не впливають на здатність постачання палива. Відповідна вимога обмежує Скаржника у праві на участь у закупівлі, при цьому не впливає якість запропонованого палива та можливість його постачання для потреб Замовника.
Скаржник має, зокрема договір №OD06338202310271 від 27.10.2023 року з Партнером, а саме з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР» на постачання товару (палива) з АЗС за довірчими документами (скретч – картами) в мережі АЗС ТМ «БРСМ Нафта», яка охоплює всю територію України, та має більше 200 заправних станцій. Проте ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР» не має ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним.
Відповідно до статті 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального»:
- роздрібна торгівля пальним - діяльність із придбання або отримання та подальшого продажу або відпуску пального із зміною або без зміни його фізико-хімічних характеристик з автозаправної станції/автогазозаправної станції/газонаповнювальної станції/газонаповнювального пункту та інших місць роздрібної торгівлі через паливороздавальні колонки та/або оливороздавальні колонки та/або реалізація скрапленого вуглеводневого газу в балонах для побутових потреб населення та інших споживачів;
Відповідно до статті 15 зазначеного Закону - Для отримання ліцензії на право оптової або роздрібної торгівлі пальним або на право зберігання пального разом із заявою додатково подаються завірені заявником копії таких документів:
- документи, що підтверджують право власності або право користування земельною ділянкою, або інше передбачене законодавством право землекористування на земельну ділянку, на якій розташований об’єкт оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального, чинні на дату подання заяви та/або на дату введення такого об’єкта в експлуатацію, будь-якого цільового призначення;
- акт вводу в експлуатацію об’єкта або акт готовності об’єкта до експлуатації, або сертифікат про прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об’єктів, або інші документи, що підтверджують прийняття об’єктів в експлуатацію відповідно до законодавства, щодо всіх об’єктів у місці оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального, необхідних для оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального;
- дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки.
Копії таких документів не подаються у разі їх наявності у відкритих державних реєстрах, якщо реквізити таких документів та назви відповідних реєстрів зазначено в заяві на видачу ліцензії на право оптової або роздрібної торгівлі пальним або на зберігання пального.
Відповідальність за достовірність даних у документах, поданих разом із заявою, несе заявник.
У разі якщо зазначені документи видані (оформлені) іншій особі, ніж заявник, такий заявник додатково подає документи, що підтверджують його право на використання відповідного об’єкта.
Тобто, ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР», не маючи права на використання об’єктів АЗС, не має права на отримання ліцензії на роздрібну торгівлю пальним з АЗС партнера.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Договір з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР».
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
5. Відповідно до 14.2 додатку 3 тендерної документації встановлено вимогу про надання документу, що підтверджує право власника (емітента) паливних карток, з яким учасником укладено договір, наданий учасником у складі тендерної пропозиції відповідно до пункту 14.1 цього додатку, на використання Торговельного знаку (бренду), який міститься на паливних картках.
5.1. Хочемо зазначити, що вимагаючи від учасників надання документального підтвердження наявності права власника (емітента) паливних карток на використання торгового знаку (бренду), під якою випускаються талони - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасників».
Власник (емітент) паливних карток, як постачальник палива, не має права на використання торгового знаку (марки), під якою випускаються талони, проте має партнерські договори, які дозволяють йому здійснювати продаж палива (талонів) для потреб Замовників через різні мережі АЗС, які фактично не належать власнику (емітенту) паливних карток на праві власності та/або в яких він самостійно не емітує талони.
При цьому відповідно до положень Господарського кодексу України, кожен суб’єкт господарювання вільний у виборі способів і методів господарювання, місця ведення господарської діяльності. У стислі строки, які надані для підготовки участі у торгах, нафтотрейдери не мають змогу змінити спосіб господарювання аби виконати ці дискримінаційні вимоги, щодо наявності ліцензійного договору на використання об’єктів права інтелектуальної власності (марки чи бренду).
Для введення господарської діяльності з постачання палива емітентом, відсутність права на використання торгової марки (знаку), під якою випускаються талони, не перешкоджає виконувати свої зобов’язання за договорами.
Тому встановлюючи відповідні вимоги Замовник обмежує конкуренцію та встановлює надмірні додаткові вимоги, які не впливають на постачання палива. Відповідн вимога обмежує Скаржника у праві на участь, при цьому не впливає якість та можливість постачання Товару.
Скаржник має партнерські договори з продавцем талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта/ЄВРО 5 які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту Покупця або контрагентів Покупця (Скаржника) на таких АЗС. Для здійснення постачання палива Замовником, компанія Скаржника має партнерські відносини з уповноваженим на продаж талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта//ЄВРО 5.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Договір з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР».
2) Договір з ТОВ «ЄВРО 5».
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
6. Відповідно до п. 4 додатку 3 ТД Замовник вимагає, що Учасник повинен мати: не менше 300 АЗС у всіх областях України (у т.ч. не менше 10 АЗС в Запорізькій області), крім тимчасово окупованих територій (без будь-яких обмежень щодо бренду та/або торговельної марки (далі – ТМ), форми власності та/або підстав для користування АЗС).
6.1. Вважаємо, що зазначена вимога тендерної документації є дискримінаційною, оскільки у випадку, якщо реалізація учасником пального на підставі талонів здійснюватиметься не через АЗС на праві власності та/або підстав для користування, а через мережі АЗС компаній-партнерів, то вимога тендерної документації про те, що учасник повинен мати у всіх областях України (у т.ч. не менше 10 АЗС в Запорізькій області), крім тимчасово окупованих територій (без будь-яких обмежень щодо бренду та/або торговельної марки (далі – ТМ), форми власності та/або підстав для користування АЗС). - фактично унеможливлюватиме виконання вимог тендерної документації в цій частині тими учасниками, які здійснюють реалізацію палива через партнерську мережу АЗС.
Таким чином, у процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише власники мереж АЗС, які пропонують виключно свою мережу АЗС та/або учасники які орендують АЗС ( так як право користування – це один із видів права власності). Учасники які не мають АЗС у праві користування (власності), та здійснюють свою діяльність на підставі партнерських договорів, - фактично не зможуть виконати вказану вимогу тендерної документації.
В своїх Рекомендаціях від 09.04.2020 № 17-рк, Антимонопольним комітет України зазначив, що: «Разом із тим поставку замовнику нафтопродуктів суб’єкти господарювання можуть здійснювати з використанням карток, талонів тощо на пальне. У таких випадках продавець нафтопродуктів має право залучати необхідну кількість третіх осіб – підприємств, які мають відповідні права на експлуатацію АЗС (необхідних площ АЗС) і на виконання договірних відносин з продавцем забезпечують фактичну передачу (видачу) товару покупцю при пред’явленні останнім картки на пальне. Відтак продаж нафтопродуктів із використанням карток, талонів тощо на пальне не передбачає наявності в продавця розгалуженої системи саме власних або орендованих АЗС, а здійснюється через партнерські АЗС. Тобто, відпуск нафтопродуктів із використанням карток, талонів тощо, емітентом яких є потенційний учасник, не впливає на якість нафтопродуктів, а також на можливість та якість обслуговування на АЗС».
Окремо хочемо виділити вимогу щодо наявності саме не менше ніж 300 АЗС у всіх областях України (у т.ч. не менше 10 АЗС в Запорізькій області).
Скаржник має партнерські договори з ТОВ «ЄВРО 5» та ТОВ «ЭВРО СМАРТ ПАУЕР», згідно яких має право на реалізацію їх паливних карток, згідно з якими в загальній кількості має 20 АЗС в Запорізькій області, та додатково 204 АЗС по всій території України.
Проте виникає питання у доцільності встановлення Замовником вимоги саме в наявності не менше ніж 300 АЗС у всіх областях України, для Замовника який фактично розташований у м. Запоріжжя. Зважаючи на даний факт, вважаємо, що Замовником штучно створена перешкода для учасників котрі, як зокрема Скаржник мають змогу заправляти його авто на 20 АЗС у Запорізькій області, та 204 по всій території України.
Вважаємо наведене обмеження у кількості АЗС Замовником, як штучне звуження кількості можливих учасників, та таким що є дискримінаційним до самого Скаржника.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Договір з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР».
2) Договір з ТОВ «ЄВРО 5».
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
Автор:
45120956, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФУЕЛПОСТАЧ"
08644, Україна, Київська область, Пшеничне, Україна, 08644, Київська обл., Білоцерківський р-н, село Пшеничне, вул.Окружна, будинок 1-А
1. Відповідно п.п. 2, п. 3 «Підтвердження технічних вимог» додатку 1 ТД, Замовник зазначає, про перелік документів та інформації, які подаються учасником, зокрема про надання документів, які вказані у пунктах 5, 12, 13, 14 додатку 3 до Документації.
1.1. Хочемо зазначити, що відповідно до п. 13 додатку 3, Замовник встановлює вимогу, а саме:
п..13. Учасник, який є власником (емітентом) паливних карток, повинен надати:
п.13.1. Гарантійний лист про те, що паливні картки на Товар, зразки яких надані у складі тендерної пропозиції, мають строк дії не менше ніж 1 (один) рік з дати передачі їх замовнику, але в будь-якому разі до виконання зобов’язань за договором про закупівлю у повному обсязі.
п.13.2. Гарантійний лист про те, що у разі переходу на паливні картки нового зразка замовнику протягом 1 (одного) робочого дня буде здійснено безкоштовний обмін паливних карток старого зразка на паливні картки нового зразка без урахування коливання ціни, як протягом дії договору так і впродовж не менше одного року з дня їх обміну (без зміни ліміту/балансу, який залишився на цих картках на час обміну).
п.13.3. Документ, що підтверджує право власника (емітента) паливних карток на використання Торговельного знаку (бренду), який міститься на паливних картках.
Відповідно до п. 14 додатку 3 вказано:
п.14. Учасник, який не є власником (емітентом) паливних карток, повинен надати:
п.14.1. Договір(и) укладений(і) між учасником та власником (емітентом) паливних карток, на поставку (продаж) паливних карток учаснику та оригінал(и) листа(ів) від власника (емітента) паливних карток, що підтверджує чинність наданого договору(ів) та підтверджує право учасника здійснювати реалізацію паливних карток стороннім організаціям. Лист повинен бути виданий на адресу замовника та містити зразок паливних карток, за якими буде здійснюватися відпуск палива на АЗС, містити П.І.Б. та номер телефону уповноваженої особи, що його підписала та посилання на номер оголошення про проведення процедури закупівлі щодо якої подається тендерна пропозиція учасника. Лист має містити кваліфікований електронний підпис особи, яка його підписала, з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» та Закону України «Про електронні довірчі послуги».
п.14.2. Документ(и), що підтверджує(ють) право власника (емітента) паливних карток, з яким учасником укладено договір(и), наданий учасником у складі тендерної пропозиції відповідно до пункту 14.1 цього додатку, на використання Торговельного знаку (бренду), який міститься на паливних картках.
Виходячи з наведеного, встановлюючи вимогу про надання у складі пропозиції документів, які вказані у пунктах 5, 12, 13, 14 додатку 3 до тендерної документації, Замовник фактично вимагає, щоб Учасник, який наприклад є власником (емітентом) паливних карток, та надає документи згідно з п. 13 додатку 3, які безпосередньо стосуються емітента, одночасно надавав документи згідно з п. 14 додатку 3, а саме документи які надаються учасником який не є емітентом, отже виходить у закупівлі зможуть взяти участь лише ті учасники, які самі є безпосередньо емітентами, та мають одночасно договори з іншими емітентами на поставку (продаж) паливних карток, що значно звужує коло потенційних учасників, та є дискримінаційним до безпосередньо Скаржника.
Водночас Скаржник не є власником (емітентом) паливних карток, а має партнерські договори з ТОВ «ЄВРО 5» та ТОВ «ЭВРО СМАРТ ПАУЕР», які підтверджують право Скаржника на реалізацію їх паливних карток. Виходячи з наведеного Скаржник не зможе надати документи відповідно до п. 13, що в свою чергу призведе до дискваліфікації його пропозиції.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Договір з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР».
2) Договір з ТОВ «ЄВРО 5».
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
2. Відповідно до п. 11 додатку 3 ТД, Замовник встановлює вимогу згідно якої Учасник повинен забезпечити замовника онлайн системою керування та розподілу пального між паливними картками з можливістю побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку. Замовник повинен мати доступ до особистого електронного кабінету на відповідному веб-сайті/веб-додатку учасника та/або партнера(ів) учасника, в якому ним буде здійснюватися контроль і розподіл палива та доступ до інформації про місце розташування запропонованих учасником АЗС. На підтвердження цього учасник надає скріншот (знімок екрану) відповідного веб-сайту/веб-додатку із зазначенням його розташування у всесвітній мережі Інтернет.
2.1 Вважаємо, що зазначена умова тендерної документації обмежує в праві на участь тих учасників, які мають можливість здійснювати відпуск палива лише за талонами/скретч-картками або які не мають онлайн системи керування та розподілу пального між паливними картками з можливістю побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку.
Вимога щодо забезпечення Замовника відповідною онлайн системою є дискримінаційною та обмежувальною, оскільки виконати її зможуть лише ті мережі АЗС, в яких впроваджено відповідні системи обігу обліку та видачі пального через паливні карти. І просимо звернути увагу на детальний опис додаткових параметрів таких як можливість побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку.
Відповідно до тендерної документації – Замовник оголосив відкриті торги на закупівлю: ТОВАРУ, а саме за предметом закупівлі є бензин автомобільний А-95, дизельне паливо, ДК 021:2015 код 09130000-9 – Нафта і дистиляти.
Відповідно Замовником визначено місце поставки: АЗС у Запорізькій області та у всіх інших областях України, крім тимчасово окупованих територій, тобто, Замовник оголосив закупівлю, предметом якої є паливо (Товар). Встановлюючи дискримінаційні вимоги щодо засобів відпуску пального з АЗС – замовник обмежує коло потенційних учасників, які здійснюють постачання палива за талонами/скретч-картами та надає можливість брати участь у процедури закупівлі лише учасникам, які мають впроваджену систему онлайн керування та розподілу пального між паливними картками з можливістю побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку.
Дана вимога Замовника, є необґрунтованою, оскільки постачання довірчих документів здійснюється зокрема за адресою місцезнаходження Замовника, а отримання палива здійснюється ним вже на АЗС за відповідними талонами, для чого не має необхідності в наявності у учасника для використання онлайн системи керування та розподілу пального між паливними картками з можливістю побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку.
Замовником оголошена процедура закупівлі на придбання визначеної кількості Товару:
- Бензин автомобільний А-95 у кількості 64000 л.;
- Паливо дизельне у кількості 3000 л.
Замовник закуповує товар, а не послуги з використання онлайн системи керування та розподілу пального між паливними картками з можливістю побудови маршруту руху до АЗС за допомогою відповідного веб-сайту/веб-додатку.
Відповідно до абз. 2 п. 29 Особливостей у разі здійснення закупівель для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Замовник не обґрунтовано встановлює дискримінаційну вимогу до учасників, яка не має відношення та не впливає на постачання Товару (Дизельного палива та Бензину А-95).
Водночас Скаржник має партнерські договори з ТОВ «ЄВРО 5» та ТОВ «ЭВРО СМАРТ ПАУЕР», згідно яких має право на реалізацію їх паливних карток. Проте Скаржник не може забезпечити замовника доступом до особистого електронного кабінету на відповідному веб-сайті/веб-додатку наведених партнерів, в якому ним буде здійснюватися контроль і розподіл палива та доступ до інформації про місце розташування запропонованих учасником АЗС оскільки на сьогоднішній день така можливість відсутня а реалізація та впровадження відповідного комплексу з наведеним функціоналом може потребувати багато часу, очевидно більшого ніж термін підготовки та подання пропозиції у відповідній закупівлі.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Договір з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР».
2) Договір з ТОВ «ЄВРО 5».
Аналогічне рішення: № 12208-р/пк-пз від 07.08.2023 р.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
3. Відповідно до п. 14.6 додатку 3 тендерної документації встановлено вимогу про надання гарантійного листа від суб’єкта господарювання (партнера учасника), який має відповідну(і) ліцензію(ї) на право роздрібної торгівлі пальним та безпосередньо здійснює відпуск палива (заправку автотранспорту) через АЗС, інформацію про які учасник надав у своїй тендерній пропозиції, про здійснення на цих АЗС цілодобово безперебійної заправки автотранспорту замовника за паливними картками, що пропонуються учасником. Лист повинен бути виданий на адресу замовника та повинен містити назву (бренд/ТМ), під якою працюють АЗС, місцезнаходження кожної АЗС (адресу) і зразок(и) паливної(их) картки(ок), за якими буде здійснюватися відпуск палива на зазначених АЗС, містити П.І.Б. і номер телефону уповноваженої особи, що його підписала, та посилання на номер оголошення про проведення процедури закупівлі щодо якої подається тендерна пропозиція учасника. Лист має містити кваліфікований електронний підпис особи, яка його підписала, з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» та Закону України «Про електронні довірчі послуги».
3.1. Вважаємо, що наведена вимога є дискримінаційною та такою, що перешкоджає Скаржнику, як потенційному учаснику взяти учать у закупівлі.
По-перше, наголошуємо, що не всі уповноважені особи суб’єктів господарювання, які підписують подібні довідки та/або гарантійні листи для Учасників, та будь-які інші документи, повинні мати кваліфікований електронний підпис (надалі – КЕП).
По-друге, підписання власноручним підписом уповноваженої особи повністю посвідчує дійсність та правдивість інформації зазначеної в будь-якому документі та відповідає вимогам щодо оформлення документів.
Тому вимагати від учасників надавати в складі пропозиції документи від третіх осіб, що повинні бути підписані КЕП просто необгунтовано і дискримінаціно.
Скаржник має зокрема партнерський договір №02/01/24 від 02 січня 2024 року з ТОВ «ЄВРО 5», та має від нього гарантійний лист, який в свою чергу містить всю необхідну інформацію, яку вимагає Замовник, проте даний лист підписаний власноручним підписом представника партнера, та має відбиток печатки, що в повній мірі є достатнім для виконання вимог Замовника.
Крім того, Замовники відповідно пункту 42 Особивостей замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником/переможцем процедури закупівлі, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції.
У разі отримання достовірної інформації про невідповідність учасника процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, наявність підстав, визначених пунктом 47 цих особливостей, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою під час визначення результатів відкритих торгів, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника процедури закупівлі.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Лист від ТОВ «ЄВРО 5 ».
Аналогічне рішення: № 6337-р/пк-пз від 09.04.2024 р.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
4. Відповідно до 14.6 додатку 3 тендерної документації встановлено вимогу про надання гарантійного листа від суб’єкта господарювання (партнера учасника), який має відповідну(і) ліцензію(ї) на право роздрібної торгівлі пальним та безпосередньо здійснює відпуск палива (заправку автотранспорту) через АЗС, інформацію про які учасник надав у своїй тендерній пропозиції, про здійснення на цих АЗС цілодобово безперебійної заправки автотранспорту замовника за паливними картками, що пропонуються учасником. Лист повинен бути виданий на адресу замовника та повинен містити назву (бренд/ТМ), під якою працюють АЗС, місцезнаходження кожної АЗС (адресу) і зразок(и) паливної(их) картки(ок), за якими буде здійснюватися відпуск палива на зазначених АЗС, містити П.І.Б. і номер телефону уповноваженої особи, що його підписала, та посилання на номер оголошення про проведення процедури закупівлі щодо якої подається тендерна пропозиція учасника. Лист має містити кваліфікований електронний підпис особи, яка його підписала, з урахуванням вимог Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» та Закону України «Про електронні довірчі послуги».
4.1. Вважаємо дану вимогу дискримінаційною, оскільки вона обмежує конкуренцію та встановлює надмірні додаткові вимоги, які фактично не впливають на здатність постачання палива. Відповідна вимога обмежує Скаржника у праві на участь у закупівлі, при цьому не впливає якість запропонованого палива та можливість його постачання для потреб Замовника.
Скаржник має, зокрема договір №OD06338202310271 від 27.10.2023 року з Партнером, а саме з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР» на постачання товару (палива) з АЗС за довірчими документами (скретч – картами) в мережі АЗС ТМ «БРСМ Нафта», яка охоплює всю територію України, та має більше 200 заправних станцій. Проте ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР» не має ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним.
Відповідно до статті 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального»:
- роздрібна торгівля пальним - діяльність із придбання або отримання та подальшого продажу або відпуску пального із зміною або без зміни його фізико-хімічних характеристик з автозаправної станції/автогазозаправної станції/газонаповнювальної станції/газонаповнювального пункту та інших місць роздрібної торгівлі через паливороздавальні колонки та/або оливороздавальні колонки та/або реалізація скрапленого вуглеводневого газу в балонах для побутових потреб населення та інших споживачів;
Відповідно до статті 15 зазначеного Закону - Для отримання ліцензії на право оптової або роздрібної торгівлі пальним або на право зберігання пального разом із заявою додатково подаються завірені заявником копії таких документів:
- документи, що підтверджують право власності або право користування земельною ділянкою, або інше передбачене законодавством право землекористування на земельну ділянку, на якій розташований об’єкт оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального, чинні на дату подання заяви та/або на дату введення такого об’єкта в експлуатацію, будь-якого цільового призначення;
- акт вводу в експлуатацію об’єкта або акт готовності об’єкта до експлуатації, або сертифікат про прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об’єктів, або інші документи, що підтверджують прийняття об’єктів в експлуатацію відповідно до законодавства, щодо всіх об’єктів у місці оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального, необхідних для оптової або роздрібної торгівлі пальним або зберігання пального;
- дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки.
Копії таких документів не подаються у разі їх наявності у відкритих державних реєстрах, якщо реквізити таких документів та назви відповідних реєстрів зазначено в заяві на видачу ліцензії на право оптової або роздрібної торгівлі пальним або на зберігання пального.
Відповідальність за достовірність даних у документах, поданих разом із заявою, несе заявник.
У разі якщо зазначені документи видані (оформлені) іншій особі, ніж заявник, такий заявник додатково подає документи, що підтверджують його право на використання відповідного об’єкта.
Тобто, ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР», не маючи права на використання об’єктів АЗС, не має права на отримання ліцензії на роздрібну торгівлю пальним з АЗС партнера.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Договір з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР».
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
5. Відповідно до 14.2 додатку 3 тендерної документації встановлено вимогу про надання документу, що підтверджує право власника (емітента) паливних карток, з яким учасником укладено договір, наданий учасником у складі тендерної пропозиції відповідно до пункту 14.1 цього додатку, на використання Торговельного знаку (бренду), який міститься на паливних картках.
5.1. Хочемо зазначити, що вимагаючи від учасників надання документального підтвердження наявності права власника (емітента) паливних карток на використання торгового знаку (бренду), під якою випускаються талони - Замовник порушує принципи проведення закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасників».
Власник (емітент) паливних карток, як постачальник палива, не має права на використання торгового знаку (марки), під якою випускаються талони, проте має партнерські договори, які дозволяють йому здійснювати продаж палива (талонів) для потреб Замовників через різні мережі АЗС, які фактично не належать власнику (емітенту) паливних карток на праві власності та/або в яких він самостійно не емітує талони.
При цьому відповідно до положень Господарського кодексу України, кожен суб’єкт господарювання вільний у виборі способів і методів господарювання, місця ведення господарської діяльності. У стислі строки, які надані для підготовки участі у торгах, нафтотрейдери не мають змогу змінити спосіб господарювання аби виконати ці дискримінаційні вимоги, щодо наявності ліцензійного договору на використання об’єктів права інтелектуальної власності (марки чи бренду).
Для введення господарської діяльності з постачання палива емітентом, відсутність права на використання торгової марки (знаку), під якою випускаються талони, не перешкоджає виконувати свої зобов’язання за договорами.
Тому встановлюючи відповідні вимоги Замовник обмежує конкуренцію та встановлює надмірні додаткові вимоги, які не впливають на постачання палива. Відповідн вимога обмежує Скаржника у праві на участь, при цьому не впливає якість та можливість постачання Товару.
Скаржник має партнерські договори з продавцем талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта/ЄВРО 5 які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту Покупця або контрагентів Покупця (Скаржника) на таких АЗС. Для здійснення постачання палива Замовником, компанія Скаржника має партнерські відносини з уповноваженим на продаж талонів мережі АЗС БРСМ-Нафта//ЄВРО 5.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Договір з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР».
2) Договір з ТОВ «ЄВРО 5».
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
6. Відповідно до п. 4 додатку 3 ТД Замовник вимагає, що Учасник повинен мати: не менше 300 АЗС у всіх областях України (у т.ч. не менше 10 АЗС в Запорізькій області), крім тимчасово окупованих територій (без будь-яких обмежень щодо бренду та/або торговельної марки (далі – ТМ), форми власності та/або підстав для користування АЗС).
6.1. Вважаємо, що зазначена вимога тендерної документації є дискримінаційною, оскільки у випадку, якщо реалізація учасником пального на підставі талонів здійснюватиметься не через АЗС на праві власності та/або підстав для користування, а через мережі АЗС компаній-партнерів, то вимога тендерної документації про те, що учасник повинен мати у всіх областях України (у т.ч. не менше 10 АЗС в Запорізькій області), крім тимчасово окупованих територій (без будь-яких обмежень щодо бренду та/або торговельної марки (далі – ТМ), форми власності та/або підстав для користування АЗС). - фактично унеможливлюватиме виконання вимог тендерної документації в цій частині тими учасниками, які здійснюють реалізацію палива через партнерську мережу АЗС.
Таким чином, у процедурі закупівлі зможуть взяти участь лише власники мереж АЗС, які пропонують виключно свою мережу АЗС та/або учасники які орендують АЗС ( так як право користування – це один із видів права власності). Учасники які не мають АЗС у праві користування (власності), та здійснюють свою діяльність на підставі партнерських договорів, - фактично не зможуть виконати вказану вимогу тендерної документації.
В своїх Рекомендаціях від 09.04.2020 № 17-рк, Антимонопольним комітет України зазначив, що: «Разом із тим поставку замовнику нафтопродуктів суб’єкти господарювання можуть здійснювати з використанням карток, талонів тощо на пальне. У таких випадках продавець нафтопродуктів має право залучати необхідну кількість третіх осіб – підприємств, які мають відповідні права на експлуатацію АЗС (необхідних площ АЗС) і на виконання договірних відносин з продавцем забезпечують фактичну передачу (видачу) товару покупцю при пред’явленні останнім картки на пальне. Відтак продаж нафтопродуктів із використанням карток, талонів тощо на пальне не передбачає наявності в продавця розгалуженої системи саме власних або орендованих АЗС, а здійснюється через партнерські АЗС. Тобто, відпуск нафтопродуктів із використанням карток, талонів тощо, емітентом яких є потенційний учасник, не впливає на якість нафтопродуктів, а також на можливість та якість обслуговування на АЗС».
Окремо хочемо виділити вимогу щодо наявності саме не менше ніж 300 АЗС у всіх областях України (у т.ч. не менше 10 АЗС в Запорізькій області).
Скаржник має партнерські договори з ТОВ «ЄВРО 5» та ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР», згідно яких має право на реалізацію їх паливних карток, згідно з якими в загальній кількості має 20 АЗС в Запорізькій області, та додатково 204 АЗС по всій території України.
Проте виникає питання у доцільності встановлення Замовником вимоги саме в наявності не менше ніж 300 АЗС у всіх областях України, для Замовника який фактично розташований у м. Запоріжжя. Зважаючи на даний факт, вважаємо, що Замовником штучно створена перешкода для учасників котрі, як зокрема Скаржник мають змогу заправляти його авто на 20 АЗС у Запорізькій області, та 204 по всій території України.
Вважаємо наведене обмеження у кількості АЗС Замовником, як штучне звуження кількості можливих учасників, та таким що є дискримінаційним до самого Скаржника.
Враховуючи викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації в цій частині.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1) Договір з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР».
2) Договір з ТОВ «ЄВРО 5».
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства
Автор:
45120956, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФУЕЛПОСТАЧ"
08644, Україна, Київська область, Пшеничне, Україна, 08644, Київська обл., Білоцерківський р-н, село Пшеничне, вул.Окружна, будинок 1-А
Замовник виконав рішення комісії шляхом внесення змін до тендерної документації
Кваліфікований електронний підпис накладено.
Тип:
скарга
За тендером
UA-2024-08-12-008211-a.b3
Дата:
10.09.2024 20:07
Стан:
Порушення усунуто
скарга
вих. № 203
від «10» вересня 2024 року
До Антимонопольного комітету України
Адреса: вул. Митрополита Василя Липківського, 45 м. Київ 03035.
Суб’єкт оскарження: Товариство з обмеженою відповідальністю "ФУЕЛПОСТАЧ"
код ЄДРПОУ: 45120956
08644, КИЇВСЬКА область, БІЛОЦЕРКІВСЬКИЙ район, село ПШЕНИЧНЕ, вулиця ОКРУЖНА, будинок 1-А
Замовник: Управління поліції охорони в Запорізькій області
код ЄДРПОУ: 40108947
Адреса: 69118, Україна , Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Водограйна, 3
Ідентифікатор закупівлі: UA-2024-08-12-008211-a
СКАРГА
про порушення законодавства в сфері публічних закупівель
12.08.2024 року Замовник оприлюднив Оголошення про заплановану закупівлю: UA-2024-08-12-008211-a, процедури закупівлі – відкриті торги з особливостями, предмет закупівлі є: ДК 021:2015: 09130000-9 — Нафта і дистиляти.
09.09.2024 року Замовником були внесені зміни до тендерної документації, кінцевий строк подання тендерних пропозицій після внесення змін склав 14.09.2024 року.
Маємо намір взяти участь у відповідному тендері, однак ознайомившись з ТД, ми, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ " ФУЕЛПОСТАЧ " (далі - Скаржник), виявив в ній вимоги, які не відповідають чинному законодавству, обмежують конкуренцію, та не дають можливості прийняти участь у відповідній закупівлі а саме:
1. Відповідно до п.5 додатку 3 до тендерної документації: Для документального підтвердження наявності 6 (шести) АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій) учасник надає окремим файлом інформацію про АЗС за формою, що нижче надається.
У Скаржника укладені договори №02/01/24 від 02.01.2024 року та №OD06338202310271 від 27.10.2023 року, згідно яких він має право на реалізацію паливних карток, згідно з яких в загальній кількості має 20 АЗС в Запорізькій області, та додатково 204 АЗС по всій території України.
У скаржника немає партнерських АЗС у кількості шести у кожній області (крім тимчасово окупованих територій).
Вимога про наявність шести АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій) розрахована на учасників торгів, в яких вже наявна вказана кількість АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій), що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника.
Також виникає питання у доцільності встановлення Замовником вимоги саме в наявності не менше, ніж шести АЗС у кожній області, для Замовника який фактично розташований у м. Запоріжжя. Зважаючи на даний факт, вважаємо, що Замовником штучно створена перешкода для учасників котрі, як зокрема Скаржник мають змогу заправляти його авто на 20 АЗС у Запорізькій області, та 204 по всій території України.
Вважаємо наведене обмеження у кількості АЗС Замовником, як штучне звуження кількості можливих учасників, та таким що є дискримінаційним до самого Скаржника.
На підтвердження надаємо копію договорів №02/01/24 від 02.01.2024 року та №OD06338202310271 від 27.10.2023 року.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведену вище невідповідність шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Відповідно до п.9.5 додатку 3 до тендерної документації: Документ(-и), що підтверджує(ють) право власника (емітента) Карток на використання зареєстрованих у відповідності до законодавства торговельних знаків/марок (брендів) та інших об’єктів інтелектуальної власності, які містяться на паливних картках, відпуск палива за якими пропонує учасник.
У Скаржника укладені договори №02/01/24 від 02.01.2024 року, який укладений з
ТОВ «Євро 5» та №OD06338202310271 від 27.10.2023 року, який укладений з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР». За вказаними договорами сумарно Скаржник має право на реалізацію паливних карток на 20 АЗС в Запорізькій області, та додатково 204 АЗС по всій території України.
Скаржник надіслав запити про отримання документів, що підтверджують право власника (емітента) карток за договорами на використання зареєстрованих у відповідності до законодавства торговельних знаків/марок (брендів) та інших об’єктів інтелектуальної власності, які містяться на паливних картках. Відповіді на дату подання скарги Скаржник не отримав. Копії запитів додаються.
Варто зазначити, що вимога про надання Документів, що підтверджують право власника (емітента) Карток на використання зареєстрованих у відповідності до законодавства торговельних знаків/марок (брендів) та інших об’єктів інтелектуальної власності, які містяться на паливних картках, відпуск палива за якими пропонує учасник розрахована на учасників торгів, контрагенти (емітенти карток) яких мають зареєстровані у відповідності до законодавства торговельні знаки/марки (бренди) та інші об’єкти інтелектуальної власності, та в яких вже наявні вказані документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведену вище невідповідність шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Відповідно до п.9.9 додатку 3 до тендерної документації: Паспорти якості, та/або сертифікати відповідності, та/або декларації відповідності на товар, які підтверджують якість і відповідність палива встановленим вимогам, які видані на ім’я учасника та мають бути чинними на кінцеву дату подання тендерних пропозицій.
Скаржник отримав копію чинних сертифікати відповідності від виробника ПАТ «Укртатнафта », які видані не на його ім’я.
Вимога про надання чинних на кінцеву дату подання тендерних пропозицій паспортів якості, та/або сертифікатів відповідності, та/або декларацій відповідності на товар, які підтверджують якість і відповідність палива встановленим вимогам, які саме видані на ім’я учасника розрахована на учасників торгів, в яких наявні вказані документи, які видані на ім’я учасника торгів, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника.
На підтвердження надаємо копію сертифікатів.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведену вище невідповідність шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Висловлюємо своє бажання бути присутніми на засіданні з розгляду скарги про порушення законодавства у сфері публічних закупівель для надання додаткових пояснень.
Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог та формування предмета закупівлі у спосіб, наведений вище, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону.
Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник бажає взяти участь у відповідній процедурі та реально претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому, крім того Скаржник є реальним учасником відповідного ринку. Проте, через дискримінаційні та незаконні вимоги Замовника до предмету закупівлі, Скаржник не може прийняти участь у закупівлі.
Виходячи з вищевикладеного та керуючись ст.18 ЗУ «Про публічні закупівлі» та Конституцією України, -
ПРОСИМО:
1. Прийняти Скаргу до розгляду.
2. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1. Копія договору №02/01/24 від 02.01.2024 року на 6 арк.
2. Копія договору №OD06338202310271 від 27.10.2023 року на 13 арк.
3. Копія запиту №1 від 10.09.2024 року на 1 арк.
4. Копія запиту №2 від 10.09.2024 року на 1 арк.
5. Копія сертифікатів на 2 арк.
З повагою,
Директор ТОВ
«ФУЕЛПОСТАЧ» ______________________ Байло Артем Володимирович
1. Відповідно до п.5 додатку 3 до тендерної документації: Для документального підтвердження наявності 6 (шести) АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій) учасник надає окремим файлом інформацію про АЗС за формою, що нижче надається.
У Скаржника укладені договори №02/01/24 від 02.01.2024 року та №OD06338202310271 від 27.10.2023 року, згідно яких він має право на реалізацію паливних карток, згідно з яких в загальній кількості має 20 АЗС в Запорізькій області, та додатково 204 АЗС по всій території України.
У скаржника немає партнерських АЗС у кількості шести у кожній області (крім тимчасово окупованих територій).
Вимога про наявність шести АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій) розрахована на учасників торгів, в яких вже наявна вказана кількість АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій), що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника.
Також виникає питання у доцільності встановлення Замовником вимоги саме в наявності не менше, ніж шести АЗС у кожній області, для Замовника який фактично розташований у м. Запоріжжя. Зважаючи на даний факт, вважаємо, що Замовником штучно створена перешкода для учасників котрі, як зокрема Скаржник мають змогу заправляти його авто на 20 АЗС у Запорізькій області, та 204 по всій території України.
Вважаємо наведене обмеження у кількості АЗС Замовником, як штучне звуження кількості можливих учасників, та таким що є дискримінаційним до самого Скаржника.
На підтвердження надаємо копію договорів №02/01/24 від 02.01.2024 року та №OD06338202310271 від 27.10.2023 року.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведену вище невідповідність шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
2. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
2. Відповідно до п.9.5 додатку 3 до тендерної документації: Документ(-и), що підтверджує(ють) право власника (емітента) Карток на використання зареєстрованих у відповідності до законодавства торговельних знаків/марок (брендів) та інших об’єктів інтелектуальної власності, які містяться на паливних картках, відпуск палива за якими пропонує учасник.
У Скаржника укладені договори №02/01/24 від 02.01.2024 року, який укладений з
ТОВ «Євро 5» та №OD06338202310271 від 27.10.2023 року, який укладений з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР». За вказаними договорами сумарно Скаржник має право на реалізацію паливних карток на 20 АЗС в Запорізькій області, та додатково 204 АЗС по всій території України.
Скаржник надіслав запити про отримання документів, що підтверджують право власника (емітента) карток за договорами на використання зареєстрованих у відповідності до законодавства торговельних знаків/марок (брендів) та інших об’єктів інтелектуальної власності, які містяться на паливних картках. Відповіді на дату подання скарги Скаржник не отримав. Копії запитів додаються.
Варто зазначити, що вимога про надання Документів, що підтверджують право власника (емітента) Карток на використання зареєстрованих у відповідності до законодавства торговельних знаків/марок (брендів) та інших об’єктів інтелектуальної власності, які містяться на паливних картках, відпуск палива за якими пропонує учасник розрахована на учасників торгів, контрагенти (емітенти карток) яких мають зареєстровані у відповідності до законодавства торговельні знаки/марки (бренди) та інші об’єкти інтелектуальної власності, та в яких вже наявні вказані документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведену вище невідповідність шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
2. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
3. Відповідно до п.9.9 додатку 3 до тендерної документації: Паспорти якості, та/або сертифікати відповідності, та/або декларації відповідності на товар, які підтверджують якість і відповідність палива встановленим вимогам, які видані на ім’я учасника та мають бути чинними на кінцеву дату подання тендерних пропозицій.
Скаржник отримав копію чинних сертифікати відповідності від виробника ПАТ «Укртатнафта », які видані не на його ім’я.
Вимога про надання чинних на кінцеву дату подання тендерних пропозицій паспортів якості, та/або сертифікатів відповідності, та/або декларацій відповідності на товар, які підтверджують якість і відповідність палива встановленим вимогам, які саме видані на ім’я учасника розрахована на учасників торгів, в яких наявні вказані документи, які видані на ім’я учасника торгів, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника.
На підтвердження надаємо копію сертифікатів.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведену вище невідповідність шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Висловлюємо своє бажання бути присутніми на засіданні з розгляду скарги про порушення законодавства у сфері публічних закупівель для надання додаткових пояснень.
Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог та формування предмета закупівлі у спосіб, наведений вище, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону.
Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник бажає взяти участь у відповідній процедурі та реально претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому, крім того Скаржник є реальним учасником відповідного ринку. Проте, через дискримінаційні та незаконні вимоги Замовника до предмету закупівлі, Скаржник не може прийняти участь у закупівлі.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
2. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
Автор:
45120956, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ФУЕЛПОСТАЧ"
08644, Україна, Київська область, Пшеничне, Україна, 08644, Київська обл., Білоцерківський р-н, село Пшеничне, вул.Окружна, будинок 1-А
Замовник виконав рішення комісії шляхом внесення змін до тендерної документації
Кваліфікований електронний підпис накладено.
Тип:
скарга
За тендером
UA-2024-08-12-008211-a.a4
Дата:
26.09.2024 18:04
Стан:
Задоволено
скарга
вих. № 203
від «26» вересня 2024 року
До Антимонопольного комітету України
Адреса: вул. Митрополита Василя Липківського, 45 м. Київ 03035.
Суб’єкт оскарження: Товариство з обмеженою відповідальністю "ФУЕЛПОСТАЧ"
код ЄДРПОУ: 45120956
08644, КИЇВСЬКА область, БІЛОЦЕРКІВСЬКИЙ район, село ПШЕНИЧНЕ, вулиця ОКРУЖНА, будинок 1-А
Замовник: Управління поліції охорони в Запорізькій області
код ЄДРПОУ: 40108947
Адреса: 69118, Україна , Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Водограйна, 3
Ідентифікатор закупівлі: UA-2024-08-12-008211-a
СКАРГА
про порушення законодавства в сфері публічних закупівель
12.08.2024 року Замовник оприлюднив Оголошення про заплановану закупівлю: UA-2024-08-12-008211-a, процедури закупівлі – відкриті торги з особливостями, предмет закупівлі є: ДК 021:2015: 09130000-9 — Нафта і дистиляти.
25.09.2024 року Замовником були внесені зміни до тендерної документації, кінцевий строк подання тендерних пропозицій після внесення змін склав 30.09.2024 року.
Маємо намір взяти участь у відповідному тендері, однак ознайомившись з ТД, ми, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ " ФУЕЛПОСТАЧ " (далі - Скаржник), виявив в ній вимоги, які не відповідають чинному законодавству, обмежують конкуренцію, та не дають можливості прийняти участь у відповідній закупівлі а саме:
1. Відповідно до п. 4 додатку 3 до тендерної документації: Учасник або суб’єкт господарювання – партнер учасника, який має відповідну(і) ліцензію(ї) на право торгівлі пальним та безпосередньо здійснює відпуск палива (заправку автотранспорту) через АЗС, інформацію про які учасник надав у своїй тендерній пропозиції, повинен забезпечити заправку автомобілів замовника на АЗС у областях України, які вказані в таблиці, що нижче додається. Учасник повинен мати не менше, ніж 5 (п’ять) АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій), які вказані у пункті 5 цього додатку. Це мінімально необхідна кількість АЗС для того щоб задовільнити гарантовану заправку автомобілів замовника без здійснення зайвого пробігу автомобілів та зайвого витрачання палива для того, щоб дістатися АЗС. Перелік областей України визначений замовником з урахуванням маршрутів руху автомобілів, направлених у відрядження для виконання завдань згідно укладених договорів про надання послуг охорони юридичним та фізичним особам.
Увага! Замовник не висуває будь-яких вимог щодо бренду та/або торговельної марки (далі – ТМ), форми власності та/або підстав користування АЗС учасником (або суб’єктом господарювання – партнером учасника, який має відповідну(і) ліцензію(ї) на право торгівлі пальним та безпосередньо здійснює відпуск палива (заправку автотранспорту) через АЗС.
4.1. Обґрунтування вимоги щодо кількості АЗС.
Замовник, як правоохоронний орган, здійснює виконання поставлених державою завдань по забезпеченню правопорядку та захисту майна юридичних осіб і громадян відповідно до законодавства України. Для цього замовник має на балансі близько 100 службових автомобілів спеціалізованого призначення. Наявність не менше, ніж 5 (п’ять) АЗС у кожній з областей, вказаних у пункті 5 цього додатку, необхідна для забезпечення цілодобово (у будь-який період часу впродовж доби) безперервної заправки автомобілів нарядів реагування поліції охорони на маршрутах патрулювання у м. Запоріжжі, а також на маршрутах руху автомобілів поліції охорони, які виконують завдання по супроводженню вантажоперевезень, супроводженню коштів (інкасація) та цінностей, супроводженню фізичних осіб (особиста охорона), а також охорону об’єктів критичної інфраструктури, зокрема під час перебування автомобілів у відрядженні по території майже усіх областей України).
Маршрути руху автомобілів замовника, які направляються у відрядження по території України, прокладаються з урахуванням виконання завдань згідно договорів про надання послуг охорони, укладених з юридичними та фізичними особами (контрагентами замовника), зокрема по супроводженню вантажів і перевезень, супроводженню інкасації, особисту охорону фізичних осіб, охорону об’єктів критичної інфраструктури тощо. Маршрути руху автомобілів прокладаються з розрахунку максимальної економії палива та часу перебування автомобілів у відрядженні. Інформація, яка міститься у договорах охорони, що стосується маршрутів патрулювання нарядів поліції охорони по м. Запоріжжю, маршрутів руху автомобілів у відрядженні до інших областей України, адрес розташування об’єктів критичної інфраструктури, а також адрес та місць перебування і пересування фізичних осіб, охорону яких здійснює підрозділ «Титан» (спецпідрозділ замовника), є конфіденційною, яка не підлягає розголошенню.
Вимога щодо кількості АЗС є для замовника критично важливою, тому що впливає на виконання договірних зобов’язань по наданню послуг охорони контрагентам, за невиконання яких замовник несе конкретну відповідальність, у т.ч. матеріальну. Якщо замовник не буде висувати вимогу щодо кількості та розташування АЗС по областях України, то може так статись, що буде подана пропозиція, в якій зовсім не буде АЗС в якій-небудь з областей, або буде лише одна АЗС, розташована на протилежному від маршруту краю області, що буде перешкодою для вчасного виконання завдань та може стати передумовою невиконання замовником договірних зобов’язань.
Замовник не встановлює жодних вимог щодо форми власності АЗС, належності АЗС до будь-якого бренду або ТМ, тобто – не вимагає наявності в учасника розгалуженої мережі АЗС одного бренду/ТМ. Учасник, на свій розсуд, повинен забезпечити відпуск палива замовнику на будь-яких АЗС без обмежень щодо форми власності АЗС та підстав для користування АЗС або на партнерських АЗС (за договорами партнерства/співпраці або будь-якого іншого способу взаємовідносин між учасниками ринку постачання нафтопродуктів). Тобто, учасник, який не має достатньої кількості АЗС (або власних, або партнерських, або в користуванні) може укласти будь-яку кількість договорів партнерства/співпраці/оренди/суборенди тощо, що дозволить учаснику прийняти участь у даній закупівлі. Замовник не обмежує учасника ні формою власності АЗС, ні підставами для користування АЗС, ні кількістю, ні формою укладених учасником договорів з партнерами.
Вимога щодо кількості АЗС встановлена відповідно до частини 3 статті 22 Закону, зокрема «Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації» та відповідно до частини 1 статті 23 Закону, зокрема «Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг)».
Тобто, замовник вважає вимогу щодо кількості АЗС такою, що відповідає законодавству, тому що вона визначає порядок постачання товару учасником в місцях його фактичної передачі замовнику. Вимога щодо порядку постачання товару відноситься до характеристики товару, тому є технічною (не кваліфікаційною), і тому міститься у додатку 3 до тендерної документації «Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічний опис)».
Увага! Замовник не застосовує в цій закупівлі вимог стосовно відповідності учасника кваліфікаційним критеріям відповідно до положень частини другої статті 16 Закону, зокрема пункту 1 «наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій» та пункту 2 «наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід».
Враховуючи постійно існуючу загрозу ворожих обстрілів, пошкодження/знищення об’єктів інфраструктури, відключення електропостачання замовник повинен мати гарантію того, що у разі непрацюючих навіть декількох АЗС учасник зможе забезпечити заправку автомобілів замовника на будь-яких інших АЗС.
Вимога щодо кількості АЗС передбачає фактичне отримання Товару безпосередньо в місцях його передачі від учасника до замовника з максимальною економією та ефективністю, що відповідає пункту 2 частини 1 статті 5 Закону. Ця вимога ніяким чином не порушує прав та інтересів учасників і не суперечить пункту 1 частини 1 статті 5 Закону щодо добросовісної конкуренції серед учасників, тому що будь-який учасник цієї закупівлі (навіть такий, що не має власних АЗС) може укласти будь-яку кількість договорів на будь яку кількість АЗС, щоб гарантовано забезпечити замовника паливом. Тобто, замовник ніяким чином не обмежує учасника в праві укладання ним необхідної кількості договорів з будь-якими партнерами та торговими мережами/брендами АЗС.
Увага! Вимога щодо кількості АЗС не суперечить чинним національним стандартам для предмета цієї закупівлі, зокрема ДСТУ 7687:2015 «Бензини автомобільні Євро. Технічні умови», ДСТУ 7688-2015 «Паливо дизельне Євро. Технічні умови» та Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженому постановою КМУ від 01.08.2013 року № 927, тому що не стосується визначених у них фізичних характеристик предмета закупівлі, а стосується лише порядку постачання предмета закупівлі, який є складовою частиною характеристик товару.
У Скаржника укладені договори №02/01/24 від 02.01.2024 року та №OD06338202310271 від 27.10.2023 року, згідно яких він має право на реалізацію паливних карток, згідно з яких в загальній кількості має 20 АЗС в Запорізькій області, та додатково 204 АЗС по всій території України.
У скаржника немає партнерських АЗС у кількості 5 у кожній області (крім тимчасово окупованих територій).
Вимога про наявність 5 АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій) розрахована на учасників торгів, в яких вже наявна вказана кількість АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій), що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника.
Також виникає питання у доцільності встановлення Замовником вимоги саме в наявності не менше, ніж 5 АЗС у кожній області, для Замовника який фактично розташований у м. Запоріжжя. Зважаючи на даний факт, вважаємо, що Замовником штучно створена перешкода для учасників котрі, як зокрема Скаржник мають змогу заправляти його авто на 20 АЗС у Запорізькій області, та 204 по всій території України.
Вважаємо наведене обмеження у кількості АЗС Замовником, як штучне звуження кількості можливих учасників, та таким що є дискримінаційним до самого Скаржника.
На підтвердження надаємо копію договорів №02/01/24 від 02.01.2024 року та №OD06338202310271 від 27.10.2023 року.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведену вище невідповідність шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Висловлюємо своє бажання бути присутніми на засіданні з розгляду скарги про порушення законодавства у сфері публічних закупівель для надання додаткових пояснень.
Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог та формування предмета закупівлі у спосіб, наведений вище, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону.
Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник бажає взяти участь у відповідній процедурі та реально претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому, крім того Скаржник є реальним учасником відповідного ринку. Проте, через дискримінаційні та незаконні вимоги Замовника до предмету закупівлі, Скаржник не може прийняти участь у закупівлі.
Виходячи з вищевикладеного та керуючись ст.18 ЗУ «Про публічні закупівлі» та Конституцією України, -
ПРОСИМО:
1. Прийняти Скаргу до розгляду.
2. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі:
1. Копія договору №02/01/24 від 02.01.2024 року на 6 арк.
2. Копія договору №OD06338202310271 від 27.10.2023 року на 13 арк.
З повагою,
Директор ТОВ
«ФУЕЛПОСТАЧ» ______________________ Байло Артем Володимирович
Відповідно до п. 4 додатку 3 до тендерної документації: Учасник або суб’єкт господарювання – партнер учасника, який має відповідну(і) ліцензію(ї) на право торгівлі пальним та безпосередньо здійснює відпуск палива (заправку автотранспорту) через АЗС
У Скаржника укладені договори №02/01/24 від 02.01.2024 року та №OD06338202310271 від 27.10.2023 року, згідно яких він має право на реалізацію паливних карток, згідно з яких в загальній кількості має 20 АЗС в Запорізькій області, та додатково 204 АЗС по всій території України.
У скаржника немає партнерських АЗС у кількості 5 у кожній області (крім тимчасово окупованих територій).
Вимога про наявність 5 АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій) розрахована на учасників торгів, в яких вже наявна вказана кількість АЗС у кожній області (крім тимчасово окупованих територій), що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника.
Також виникає питання у доцільності встановлення Замовником вимоги саме в наявності не менше, ніж 5 АЗС у кожній області, для Замовника який фактично розташований у м. Запоріжжя. Зважаючи на даний факт, вважаємо, що Замовником штучно створена перешкода для учасників котрі, як зокрема Скаржник мають змогу заправляти його авто на 20 АЗС у Запорізькій області, та 204 по всій території України.
Вважаємо наведене обмеження у кількості АЗС Замовником, як штучне звуження кількості можливих учасників, та таким що є дискримінаційним до самого Скаржника.
На підтвердження надаємо копію договорів №02/01/24 від 02.01.2024 року та №OD06338202310271 від 27.10.2023 року.