Звернення:
За тендером : 16. Поточний ремонт та технічне обслуговування копіювачів та оргтехніки
Тема:
ДИСКРИМІНАЦІЙНА ВИМОГА!
Зміст:
Добрий день.
Під час аналізу Тендерної документації було виявлено ряд вимог, що суперечать положенням ст. 3 і 5 Закону України (далі – ЗУ) «Про публічні закупівлі» № 922-VIII» від 25.12.2015 року та спричиняють дискримінацію учасників процедури закупівлі.
На вимогу Замовника до Учасника щодо «Учасник в складі тендерної пропозиції повинен надати підтверджуючий документ по кожному виду техніки:
1.1. Документ, дійсний на момент подання тендерної пропозиції, виданий виробником копіювальної техніки RICOH (GESTETNER), KONICA MINOLTA (DEVELOP) або офіційним представником виробника в Україні, який визначає Учасника офіційним сервісним центром обладнання зазначеного обладнання RICOH (GESTETNER), KONICA MINOLTA (DEVELOP).2.1 Лист у довільній формі на ім’я Замовника, виданий виробниками копіювачів та оргтехніки RICOH (GESTETNER) та KONICA MINOLTA (DEVELOP) або його офіційними представниками в Україні по кожному виду техніки, на ім’я Замовника, про те що Учасник під час надання послуг з ремонту обладнання буде використовувати оригінальні витратні матеріали, запасні частини та комплектуючі.» повідомляємо наступне:
Головним принципом підприємницької діяльності згідно ЗУ «Про підприємництво» є вільний вибір підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вільного вибору постачальників продукції, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом. Відповідно до п. 2 ст. 3 Закону України № 698-XII «Про підприємництво», особливості здійснення окремих видів підприємництва встановлюються законодавчими актами. Для здійснення господарської діяльності за кодом КВЕД, що відповідає даній закупівлі 46.51 Оптова торгівля комп'ютерами, периферійним устаткуванням і програмним забезпеченням законодавством України не передбачена необхідність отримання дозволу на право постачання Товару у виробника цього товару, або його офіційного представника, документальним засвідченням якого є «Сертифікат дистриб'ютора», або «лист від виробника» та згідно статті 4. Закону України № 698-XII «Про підприємництво» торгівля даним предметом закупівлі не відноситься до переліку видів діяльності, щодо яких застосовуються обмеження у здійсненні підприємницької діяльності.
Окремо звертаємо увагу на рішення Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель за № 4521 -р/пк-пз від 15.04.2019 (може бути перевірено на сторінці закупівлі UA-2019-03-14-000597-a за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-03-14-000597-a) та № 4534 -р/пк-пз від 15.04.2019 (може бути перевірено на сторінці закупівлі UA-2019-03-15-000266-c за посиланням https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2019-03-15-000266-c), якими визнано дискримінаційними вимоги щодо надання листа від виробника запропонованого обладнання, який підтверджує повноваження учасника щодо розповсюдження товарів цього виробника, оскільки за висновком органу оскарження вказані вимоги є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, так як за таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають договірні тощо стосунки саме з виробником.
Також, предмет закупівлі за законодавством України, не є об’єктом спеціалізованого державного регулювання та відносно нього не встановлені будь-які обмеження щодо кола осіб, які мають права здійснювати їх продаж. Норми Закону України «Про підприємництво», Закону України «Про публічні закупівлі», ані норми інших Законів України, що регулюють господарську діяльність підприємницва не містять положення стосовно того, що оптова торгівля даним предметом закупівлі лише з дозволу виробника товару, або його офіційного представника в країні та при пред’явленні «листа від виробника».
Стаття 19. Конституції України проголошує: правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Пункт 11.ст 26 Закону України «Про публічні закупівлі», стверджує: документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції. Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб -підприємців, у складі тендерної пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником. 12 листопада 2019 року президент України Володимир Зеленський підписав закон №202-ІХ , про внесення змін до Митного кодексу України щодо захисту прав інтелектуальної власності при переміщенні товарів через митний кордон України, який має на меті наблизити митне законодавство України до стандартів та практики Європейського Союзу. Це є одним з обов’язків України в рамках Угоди про асоціацію з ЄС. За даним Законом в нашій країні законодавчо визнається міжнародний принцип вичерпання прав, якого де-факто дотримувалися і до введення даного закону, і який означає, що правом на реалізацію продуктів має будь-хто, хто офіційно придбав легальний товар. Цим Законом підтверджується можливість ввезення оригінальної продукції і товарів офіційної торгової марки на територію держави не лише самим виробником, або його офіційним дистриб'ютором, а будь ким, хто здійснює легальне ввезення товару в країну. У ст. 15 Закону України № 2210-III «Про захист економічної конкуренції», — Редакції від 31.03.2023 року зазначено: не передбачені законами України заборони та обмеження самостійності підприємств, у тому числі щодо придбання чи реалізації товарів, … …визначаються антиконкурентними узгодженими діями органів влади, органів місцевого самоврядування, органів адміністративно-господарського управління та контролю, згідно п.3. ч. 2 Ст 6. антиконкурентними узгодженими діями суб’єктів господарювання, зокрема, визнаються узгоджені дії, які стосуються: розподілу ринків чи джерел постачання за колом продавців, що відповідно Ст 50. є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції.
Гарантія успішного виконання договору, у разі акцепту, забезпечується не листом від виробника, а умовами договору та законодавством України.
Відповідно ч. 4. ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до Учасників. Вказані листи є дискримінаційною та неправомірною вимогою і суперечить положенням ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015р. (зі змінами). Згідно загальних принципів господарювання за ЗУ «Про підприємництво» та ст. 627 Цивільного кодексу України, суб’єкт господарювання вільний у виборі контрагентів за договорами для досягнення своїх господарських цілей та отримання прибутку. Встановлення вимоги щодо надання вищевказаного листів обмежує коло можливих учасників закупівлі лише тими, що мають безпосередні правовідносини із виробником продукції/офіційним представником на території країни та дискримінує тих потенційних учасників, хто таких відносин на пряму із підприємствами не мають. Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Вимагаємо виключити зазначену дискримінаційну вимогу.
Дата оприлюднення звернення:
29.01.2026 10:44
Шановний Учаснику!
Дякуємо за виявлений інтерес до даної закупівлі. Розглянувши вимогу по суті, повідомляємо, що Замовник здійснює закупівлі товарів, робіт та послуг за державні кошти відповідно до Закону України “Про публічні закупівлі” (далі – Закон) ) та постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 „Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування” (зі змінами) ( далі – Особливості), за принципами добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії, ефективності та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників та рівного ставлення до них.
Звертаємо увагу, що відповідно до Закону відносини, пов’язані із сферою публічних закупівель, регулюється виключно цим Законом і не можуть регулюватися іншими законами, крім випадків, встановлених цим Законом.
Тендерна документація розробляється та затверджується замовником і повинна містити перелік складових, визначених частиною другою статті 22 Закону, зокрема інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). При цьому технічна специфікація згідно зі статтею 23 Закону повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг). У разі якщо вичерпний опис характеристик скласти неможливо, технічні специфікації можуть містити посилання на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами.
Зазначаємо, що метою даної закупівлі є забезпечення безперебійної поточної роботи Замовника при опрацюванні та формуванні паперових документів шляхом підтримання копіювачів та оргтехніки обладнання у працездатному стані. Користуючись вище наведеним, повідомляємо:
1. Щодо вимоги п. 1. Підтвердження партнерського статусу
Замовник не може погодитися з твердженням про дискримінаційний характер даної вимоги з огляду на наступне:
1.1. Предметом закупівлі є складні послуги, а не поставка товару. У своєму зверненні Ви посилаєтесь на норми та практику АМКУ, що стосуються закупівлі товарів. Однак предметом даної закупівлі (код ДК 50310000-1) є послуги з технічного обслуговування високопродуктивних промислових систем друку Ricoh Pro та Konica Minolta (Develop Ineo). На відміну від офісної техніки, промислове обладнання, зазначене в Додатку 7, є програмно-апаратними комплексами із закритою архітектурою. Виконання вимог Технічної специфікації, зокрема п. 1.3.1 (обслуговування згідно з вимогами виробника) та п. 3.7 (забезпечення безперебійної роботи 95% часу), технічно неможливе без статусу авторизованого партнера, через неведені нижче обставини:
1. Захищені сервісні режими та політика безпеки доступу на кожній одиниці техніки (Service Mode Lock)
2. Пропрієтарне мікропрограмне забезпечення (Firmware), доступ до якого надається виключно авторизованим сервісним партнерам через закриті інформаційні системи виробників.
3. Інформаційна підтримка виробників, у вигляді доступу до оновлених модифікаційних бюлетенів сервісної документації та сервісних каталогів запчастин, надається виключно авторизованим сервісним партнерам через закриті інформаційні системи.
4. Технічна підтримка виробника у випадку вирішення складних ситуацій при ремонті, може надаватися виключно офіційному сервісному центру
5. Періодичне навчання від виробників можливе лише сертифікованим інженерам, які є співробітниками офіційних сервісних центрів.
6. Постачання оригінальних витратних матеріалів та запчастин, що легально завезені в Україну, можливе тільки для офіційних сервісних центрів. Замовник самостійно не може контролювати шляхи постачання та якість витратних матеріалів і запчастин що закуповують «сірі» сервісні центри. Тому вимога авторизації від виробника є єдиним шляхом бути впевненим в якості та сплаті податків при ввезенні в Україну.
Відсутність у виконавця статусу авторизованого партнера унеможливлює виконання регламентних робіт, передбачених виробником, що створює пряму загрозу зупинки виробничого процесу Замовника. Практика АМКУ останніх років (зокрема у закупівлях послуг з обслуговування складного обладнання) підтверджує правомірність вимог щодо авторизації, якщо це обґрунтовано технічною необхідністю доступу до ресурсів виробника.
1.2. Конкуренція на ринку. Зазначена вимога не обмежує конкуренцію штучно. Як вірно зазначено у Вашому зверненні, на ринку України присутня значна кількість суб'єктів господарювання. У бренда RICOH (GESTETNER), немає офіційного представництва виробника в Україні, його підтримка здійснюється через офіційних представників виробника, тому ми не можемо самостійно перевірити точну кількість сертифікованих сервісних центрів, але KONICA MINOLTA (DEVELOP) має офіційне представництво виробника в Україні, тому можливо легко перевірити за посиланням https://www.konicaminolta.ua/uk-ua/support/perelik-servisnykh-tsentriv-ta-predstavnytstv, що в цілому в Україні 30 офіційних сервісних центра, з них в Києві – 11. Коли є одинадцять компаній, лише в Києві, що мають сертифікат, який визначений як вимога Замовника, то взагалі неможливо казати про обмеження конкуренції. Отже, вимога п. 1 залишається без змін, оскільки вона є гарантією технічної спроможності Учасника надати послуги належної якості.
2. Щодо вимоги п. 2 Підтримка виробника у виконанні договору
Замовник, керуючись принципами здійснення публічних закупівель, зокрема принципом максимальної економії та недискримінації учасників, частково погоджується з аргументами Учасника. Ми розуміємо, що отримання листа, адресованого конкретному Замовнику, що може створити пебар'єри для участі. Замовником прийнято рішення виключити цей пункт з Додатку 7 Тендерної документації. Гарантія використання оригінальних запчастин забезпечується вимогою п. 1 (статус офіційного партнера, який передбачає легальний канал постачання) та умовами Договору.
Відповідні зміни до Тендерної документації будуть оприлюднені протягом найближчого робочого дня.
Дата оприлюднення відповіді:
30.01.2026 20:30