Звернення:
За тендером : Код ДК 021:2015 –24450000-3 – Агрохімічна продукція
Тема:
Усунення дискримінаційних умов тендерної документації
Зміст:
Учасник процедури закупівлі, керуючись статтею 5 та статтею 22 Закону України «Про публічні закупівлі», а також пунктами 3, 28 та 29 Особливостей здійснення публічних закупівель, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №1178 від 12.10.2022 (зі змінами), повідомляє про наявність у тендерній документації дискримінаційних вимог, що обмежують конкуренцію та порушують принципи здійснення публічних закупівель.
1. Суть порушення
Тендерною документацією Замовника встановлено вимогу щодо надання оригіналу гарантійного листа виробника або його офіційного представника / дилера / дистриб’ютора, уповноваженого виробником, з обов’язковим зазначенням:
номера ID закупівлі в електронній системі закупівель;
назви предмета закупівлі;
назви учасника процедури закупівлі;
гарантії постачання товару в повному обсязі.
Зазначена вимога є такою, що не передбачена чинним законодавством, створює необґрунтовані бар’єри для участі у процедурі закупівлі та ставить учасників у нерівні умови.
2. Обґрунтування дискримінаційності вимоги
Закон України «Про публічні закупівлі» та Особливості не містять обов’язку учасника надавати гарантійний лист саме від виробника або його представника як умову участі у процедурі закупівлі.
Встановлення вимоги щодо отримання індивідуального гарантійного листа з конкретним ID закупівлі:
залежить від волі третіх осіб (виробників або дистриб’юторів),
не перебуває під контролем учасника,
штучно обмежує коло потенційних учасників.
Відповідно до частини четвертої статті 5 Закону, Замовник не має права встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.
Пункт 28 Особливостей зобов’язує Замовника формувати тендерну документацію таким чином, щоб вона не містила вимог, що обмежують конкуренцію.
Наявність у учасника:
Висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи;
Витягу з Державного реєстру дезінфекційних засобів МОЗ України;
паспорта (сертифіката) якості виробника
є достатнім підтвердженням легальності, безпечності та можливості постачання дезінфекційного засобу.
Аналогічна правова позиція неодноразово висловлювалась Антимонопольним комітетом України у рішеннях органу оскарження, де вимога щодо надання гарантійних листів від виробників визнавалась дискримінаційною.
3. Вимоги Учасника
На підставі викладеного, просимо Замовника:
Виключити з тендерної документації вимогу щодо надання оригіналу гарантійного листа виробника або його представника / дилера / дистриб’ютора як обов’язкової умови участі у процедурі закупівлі;
або, як альтернативу,
Привести вимоги тендерної документації у відповідність до законодавства шляхом надання можливості підтверджувати гарантію постачання будь-яким документом, складеним учасником у довільній формі, без залучення третіх осіб.
У разі невнесення відповідних змін Учасник залишає за собою право звернутися до Антимонопольного комітету України з метою захисту своїх прав та законних інтересів.
Дата оприлюднення звернення:
18.12.2025 09:00
Замовником розглянуто звернення Учасника щодо наявності у тендерній документації вимоги про надання гарантійного листа виробника або його офіційного представника / дилера / дистриб’ютора.
За результатами розгляду повідомляємо наступне.
Відповідно до статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються з дотриманням принципів добросовісної конкуренції, відкритості, недискримінації учасників та пропорційності. Водночас зазначені принципи застосовуються у взаємозв’язку з правом Замовника визначати умови закупівлі, виходячи з власних об’єктивних потреб та специфіки предмета закупівлі.
Згідно з частиною третьою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» та пунктом 28 Особливостей, затверджених постановою КМУ №1178, тендерна документація може містити іншу інформацію та вимоги, які Замовник вважає за необхідне включити, за умови що такі вимоги не суперечать законодавству.
Вимога щодо надання гарантійного листа виробника або його офіційного представника встановлена Замовником з метою підтвердження реальної можливості безперебійного та своєчасного постачання товару, що є критично важливим з огляду на:
• специфіку предмета закупівлі (дезінфекційні засоби);
• необхідність гарантування якості, автентичності та походження продукції;
• ризики постачання фальсифікованої або нелегально ввезеної продукції;
• відповідальність Замовника за безпеку використання товару кінцевими споживачами.
Зазначена вимога не обмежує коло потенційних учасників, оскільки:
• не встановлює вимогу щодо наявності у Учасника статусу виробника;
• допускає надання гарантійного листа не лише від виробника, а й від його офіційного представника, дилера або дистриб’ютора;
• не містить вимог щодо ексклюзивних або унікальних прав на постачання.
Таким чином, будь-який суб’єкт господарювання, який здійснює легальну діяльність з обігу відповідної продукції та має господарські відносини з виробником або його офіційними партнерами, може виконати зазначену вимогу.
Посилання Учасника на те, що отримання гарантійного листа залежить від волі третіх осіб, не може вважатися ознакою дискримінації, оскільки господарська діяльність за своєю природою передбачає договірні відносини з контрагентами, у тому числі з виробниками або постачальниками товару.
Щодо рішень Антимонопольного комітету України зазначаємо, що такі рішення приймаються з урахуванням конкретних обставин кожної окремої закупівлі, її предмета та мотивів встановлення відповідних вимог. Вони не мають універсального характеру та не свідчать про автоматичну дискримінаційність аналогічних вимог у всіх процедурах закупівель.
Враховуючи викладене, Замовник дійшов висновку, що вимога щодо надання гарантійного листа виробника або його офіційного представника:
• відповідає положенням Закону України «Про публічні закупівлі» та Особливостей;
• є обґрунтованою, пропорційною та пов’язаною з предметом закупівлі;
• не порушує принципів недискримінації та добросовісної конкуренції.
У зв’язку з цим підстав для внесення змін до тендерної документації в зазначеній частині Замовник не вбачає.
Разом з тим Замовник поважає право Учасника на оскарження умов закупівлі в порядку, передбаченому чинним законодавством.
Дата оприлюднення відповіді:
18.12.2025 13:06