Звернення:
За тендером : Постачання електричної енергії
Тема:
Усунення дискримінаційних вимог
Зміст:
Шановний Замовнику! Ми, як потенційний учасник процедури відкритих торгів з особливостями за ID UA-2025-12-05-018145-a (предмет закупівлі: електрична енергія, ДК 021:2015 09310000-5), звертаємося до Вас із вимогою внести зміни до тендерної документації.
Наш аналіз базується на принципах чинного законодавства України, зокрема Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015 (далі — Закон № 922), Закону України «Про ринок електричної енергії» № 2019-VIII від 13.04.2017 (далі — Закон № 2019), Постанови Кабінету Міністрів України № 1178 від 12.10.2022 «Про особливості здійснення публічних закупівель на період дії воєнного стану» (далі — Особливості № 1178), Постанови НКРЕКП № 307 від 14.03.2018 «Про затвердження Правил ринку» та Постанови НКРЕКП № 310 від 14.03.2018 «Про затвердження Кодексу систем розподілу».
Ми виявили у тендерній документації низку вимог, які є дискримінаційними, оскільки вони штучно обмежують конкуренцію та не передбачені законодавством. Дискримінація у публічних закупівлях проявляється у встановленні надмірних, суб’єктивних або непропорційних умов, які призводять до нерівного доступу учасників до процедури. Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону № 922, закупівлі повинні забезпечувати максимальну конкуренцію та недискримінацію. Частина 4 ст. 22 Закону № 922 прямо забороняє умови, що обмежують конкуренцію, а ч. 3 ст. 22 вимагає пропорційності вимог предмету закупівлі: «Договір укладений між учасником та Оператором ринку, що забезпечує функціонування ринку «на добу наперед» (далі – РДН) та внутрішньодобового ринку (далі – ВДР), відповідно до Правил ринку «на добу наперед» та внутрішньодобового ринку, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14 березня 2018 року № 308 (далі – Правила РДН/ВДР), який дозволяє учаснику брати участь у торгах, купівлі-продажу електричної енергії та врегулювання відповідних фінансових зобов’язань згідно з Правилами РДН/ВДР. Договір надається в електронному вигляді з накладеними кваліфікованими підписами уповноважених осіб з боку учасника та Оператора ринку.».
Вимога замовника щодо подання у складі пропозиції укладеного договору між учасником та Оператором ринку РДН/ВДР, що надає можливість брати участь у торгах на ринку «на добу наперед» та внутрішньодобовому ринку, є дискримінаційною та такою, що порушує чинне законодавство України, з огляду на таке:
1. Порушення принципів недискримінації (стаття 5 Закону України «Про публічні закупівлі»)
Відповідно до частини четвертої статті 5 Закону: Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.
Вимога про надання договору з Оператором ринку РДН/ВДР обмежує коло потенційних учасників, оскільки участь у РДН/ВДР є добровільною, а значна частина електропостачальників не здійснюють діяльність у цих сегментах ринку.
Таким чином, умова створює необґрунтовану перевагу суб’єктам, які вже працюють на РДН/ВДР, та звужує конкуренцію, що прямо суперечить принципам, закріпленим Законом.
2. Порушення пункту 28 Особливостей, затверджених постановою КМУ № 1178
Пункт 28 Постанови № 1178 забороняє встановлювати умови, які не передбачені законодавством, та вимагає: Тендерна документація не може містити вимоги, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Ні Законом України «Про ринок електричної енергії», ні Правилами РДН/ВДР, ні Ліцензійними умовами діяльності з постачання електроенергії не передбачено обов’язку постачальника мати укладений договір з Оператором ринку для постачання електричної енергії кінцевому споживачу. Встановлення такої вимоги у тендерній документації виходить за межі компетенції замовника, що прямо порушує пункт 28 Постанови № 1178.
3. Відсутність правової необхідності укладення договору РДН/ВДР для діяльності постачальника (стаття 66 Закону «Про ринок електричної енергії»)
Учасники ринку мають право вільно обирати контрагентів за двосторонніми договорами, укладати ці договори у довільній формі та на умовах, що визначаються за домовленістю сторін.
Жодна норма Закону не містить зобов’язання постачальника електричної енергії брати участь у РДН/ВДР або укладати відповідний договір з Оператором ринку.
Наявність договору РДН/ВДР жодним чином не впливає на можливість постачати електричну енергію за двостороннім договором, який є предметом закупівлі.
У зв’язку з наведеними вище обставинами, вимагаємо виключити з тендерної документації дискримінаційну вимогу щодо надання учасником договору, укладеного між ним та Оператором ринку РДН/ВДР.
Також, зазначаємо, що постанова Кабінету Міністрів України № 1067 від 01.09.2025, яка набрала чинності 04.09.2025, внесла суттєві зміни до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 № 1178). Зміна ціни в договорах постачання електричної енергії з 04.09.2025 повинна здійснюватися з дотриманням вимог чинного законодавства, зокрема оновленого пункту 19 Особливостей здійснення публічних закупівель, внесеного постановою Кабінету Міністрів України від 01.09.2025 № 1067.
У проєкті вашого договору, відсутні зазначені зміни. Наголошуємо на необхідності внесення змін, щоб не порушувати чинне законодавство у сфері публічних закупівель.
При цьому необхідно наголосити, що з 28.08.2025 Господарський кодекс України втратив чинність на підставі Закону № 4196-IX. Відтак, усі господарські відносини від цієї дати регулюються положеннями Цивільного кодексу України. У зв’язку з цим положення про оперативно-господарську санкцію, передбачену пунктом 4 частини першої статті 236 ГК України, не може бути застосоване в проєкті договору, оскільки відповідна норма втратила чинність разом із ГК України.
Враховуючи викладене, замовнику необхідно внести зміни до проєкту договору шляхом усунення положень, що не відповідають чинному законодавству.
Дата оприлюднення звернення:
09.12.2025 18:59
Шановний Учаснику!
В тендерну документацію будуть внесені зміни.
Дата оприлюднення відповіді:
11.12.2025 22:25