Керований абляційний катетер однонаправлений з довжиною електрода 8 мм
Код ДК 021:2015
33141200-2 -
Катетери
Код НК 024:2023
42551
Електрохірургічний зворотний електрод багаторазового використання
Кількість
272
Одиниця виміру
Одиниця
Адреса постачання
Україна, Київ чи Київська область
Дата постачання по
20.01.2026 00:00
Умови оплати
Інша подія
Тип оплати:
Аванс
Період:
30
календарні
днів
Розмір оплати:
100,0 %
Опис:
Оплата продукції за договором здійснюється Замовником на умовах попередньої оплати з урахуванням положень бюджетного законодавства та нормативно-правових актів, що регулюють питання здійснення попередньої оплати. Попередня оплата здійснюється Замовником протягом 30 (тридцяти) календарних днів з дня надання Постачальником забезпечення повернення попередньої оплати у формі Банківської гарантії та за умови дотримання Постачальником вимог, визначених у пунктах 3.5.-3.9. договору.
Досвід виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)*.
* під аналогічним договором слід розуміти договір на поставку Учасником товарів, визначених за показником четвертої цифри основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23 грудня 2015 року № 1749 (далі - Єдиний закупівельний словник) на постачання лікарських засобів, або за конкретною назвою предмета закупівлі, або за таким предметом договору, що за своєю суттю є відповідним до предмета закупівлі.
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
21.10.2025 14:11
Повний опис умов та розміру надання забезпечення
1. Скан-копія/-ї (з оригіналу та/або копії) договору/-ів. У разі неможливості подання виконаного договору, Учасник може надати договір/-ори, який/-і виконується/-ються станом на дату подання тендерної пропозиції. Такий договір повинен містити інформацію про сторони договору, предмет закупівлі, номер та дату договору (за наявності). Аналогічний договір може надаватися без додатків, специфікацій, додаткових угод тощо до аналогічного договору, які зазначені в ньому як невід’ємні частини договору. Їх відсутність не буде вважатись невідповідністю тендерної пропозиції учасника. Документи можуть надаватися без зазначення вартісних показників чи інших даних, які можуть бути визначені Учасником як комерційна таємниця та/або персональних даних (відповідно до вимог Закону України «Про захист персональних даних»), які можуть бути належним чином заретушовані.
2. Скан-копія/-ї (з оригіналу та/або копії) видаткової/-их накладної/-их та/або акта/-ів прийому-передачі товару, та/або лист відгук від отримувача, та/або інших документів, які підтверджують факт постачання товару згідно з наданим договором/-ами. (Якщо в складі тендерної пропозиції надається документ, що складений іншою мовою, ніж українська, Учасник повинен надати автентичний переклад такого документа українською мовою. Визначальним є текст, викладений українською мовою. Відповідальність за достовірність перекладу несе Учасник).
При відсутності не виконаних зобов'язань за раніше укладеним договором підтверджується, що
Вимога
Учасник процедури закупівлі не мав з цим самим замовником договорів достроково розірваних через невиконання (учасником) своїх зобов'язань через що було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
21.10.2025 14:11
Група вимог
При наявності не виконаних зобов'язань за раніше укладеним договором підтверджується, що
Вимога
Учасник процедури закупівлі вжив заходів для доведення своєї надійності, а саме: сплатив або зобов?язався сплатити відповідні зобов?язання та відшкодування завданих збитків
Учасник процедури закупівлі протягом останніх трьох років не притягувався до відповідальності за порушення у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів, тендерів
Учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи - учасника процедури закупівлі не є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України 'Про санкції', крім випадку, коли активи такої особи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА
У Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань присутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України 'Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань'
Відомості про учасника процедури закупівлі не внесено до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов'язані з корупцією правопорушення
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
21.10.2025 14:11
Спосіб підтвердження
Назва
Опис
Тип
Документ
Документи, що підтверджують відповідність
Вимога
Керівника учасника процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
21.10.2025 14:11
Спосіб підтвердження
Назва
Опис
Тип
Документ
Документи, що підтверджують відповідність
Група вимог
Фізичною особою підтверджується, що
Вимога
Учасника процедури закупівлі не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов'язаного з корупцією
Учасник процедури закупівлі не був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої знято або погашено у встановленому законом порядку
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
21.10.2025 14:11
Спосіб підтвердження
Назва
Опис
Тип
Документ
Документи, що підтверджують відповідність
Група вимог
Юридичною особою підтверджується, що
Вимога
Керівник учасника процедури закупівлі не був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку
Учасника процедури закупівлі не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов'язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми
Тип даних
Ознака
Значення, яке очікується
Так
Cтатус
Активна
Дата створення
21.10.2025 14:11
Спосіб підтвердження
Назва
Опис
Тип
Документ
Документи, що підтверджують відповідність
Група вимог
Юридичною особою підтверджується, що
Вимога
Керівника учасника процедури закупівлі, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми
Учасник процедури закупівлі пропонує, дає або погоджується дати прямо чи опосередковано будь-якій службовій (посадовій) особі замовника, іншого державного органу винагороду в будь-якій формі (пропозиція щодо найму на роботу, цінна річ, послуга тощо) з метою вплинути на прийняття рішення щодо визначення переможця процедури закупівлі або застосування замовником певної процедури закупівлі
ДК 021:2015 – 33140000-3 Медичні матеріали (Керований абляційний катетер однонаправлений; Керований абляційний катетер двонаправлений; Керований абляційний катетер зрошуваний однонаправлений; Керований абляційний катетер однонаправлений з довжиною електрода 8 мм)
Тендер:
UA-2025-10-21-010336-a
Кваліфікований електронний підпис накладено.
Тип:
скарга
За тендером
UA-2025-10-21-010336-a.a1
Стан:
Скасовано
щодо об'єднання 4-х видів катетерів абляційних в однолотову закупівлю
Ми з повагою ставимось до позиції колективу ДП «МЗУ» щодо необхідності забезпечення українських ЛПЗ якісними медичними виробами та ліками і цінуємо зусилля, які докладаются для створення відповідних умов при проведенні закупівель. Проте об’єднання 4-х видів абляційних катетерів в однолотову закупівлю обмежує можливості деяких постачальників відповідної продукції (в т.ч. з СЕ-маркуванням) прийняти участь в торгах. Проаналізувавши аналогічні закупівлі попередніх років (UA-2024-09-02-010396-a, UA-2024-07-25-010092-a, UA-2024-07-29-010193-a, UA-2024-07-26-008481-a, UA-2024-07-25-009240-a, UA-2023-12-09-001714-a, UA-2023-12-11-012268-a, UA-2023-12-09-001281-a, UA-2023-12-09-001514-a, UA-2023-12-11-016568-a UA-2023-09-21-014476-a, UA-2023-06-20-016872-a та ін.), з метою уникнення можливих підозр в дискримінаційності даної закупівлі з боку певних учасників ринку, просимо розглянути можливість переоголошення даної закупівлі у вигляді 4-х окремих лотів або 4-х окремих закупівель.
об'єднання 4-х видів катетерів абляційних в однолотову закупівлю
об’єднання 4-х видів абляційних катетерів в однолотову закупівлю обмежує можливості деяких постачальників відповідної продукції (в т.ч. з СЕ-маркуванням) прийняти участь в торгах за рахунок МТВ.
1. Додаток 1 МВ до тендерної документації містить наступні вимоги:
“Безпечність та ефективність клінічного використання керованого абляційного катетера повинна бути доведена у не менше двох завершених рандомізованих клінічних дослідженнях,
АБО
підтвердження безпеки та ефективності може бути надано у даних про безпеку та ефективність (SSED, SSCP), або інших документах затверджених уповноваженим органами США (FDA), або ЄС, що містять дані щодо безпеки та ефективності запропонованого керованого абляційного катетера.”
Зазначені у тендерній документації вимоги сформульовано в спосіб, що не кореспондує ані положенням права Європейського Союзу у сфері медичних виробів, ані приписам національного законодавства України щодо введення в обіг та допуску до застосування таких виробів. За своїм змістом вони виходять за межі регуляторної моделі, закріпленої Технічним регламентом щодо медичних виробів (затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 2 жовтня 2013 року №753, далі - Технічний регламент), та суперечать принципам здійснення закупівель, визначеним статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а також обмеженням, установленим частиною четвертою статті 22 цього Закону (заборона дискримінаційних та надмірних вимог і вимагання документів, не передбачених законодавством).
З огляду на викладене, оспорювані умови підлягають виключенню або приведенню у відповідність до імперативних приписів законодавства про публічні закупівлі та технічного регулювання медичних виробів, із формулюванням вимог, що є об’єктивними, перевірюваними та пропорційними предмету закупівлі й не звужують конкуренцію поза межами, встановленими законом.
Зокрема, Замовник вимагає що безпечність та ефективність використання керованого абляційного катетера повинна бути доведена у не менше двох завершених рандомізованих дослідженнях.
Предметом закупівлі є медичні матеріали, зокрема керований абляційний катетер, що є хірургічно інвазивним виробом тимчасового використання, призначеним для застосування у прямому контакті з серцем та/або центральною кровоносною системою під час ендокардіальних втручань. Відповідно до Правила 6 Додатка VIII до Регламенту (ЄС) 2017/745 про медичні вироби такі вироби відносяться до класу III, що є найвищим рівнем медико-біологічного ризику серед неімплантованих пристроїв.
В Україні правове регулювання введення в обіг, експлуатацію та клінічне оцінювання медичних виробів класу III здійснюється відповідно до Технічного регламенту. Цей нормативний акт розроблений з урахуванням положень Директиви Ради 93/42/ЄЕС (MDD) та є перехідним інструментом гармонізації українського законодавства до вимог Регламенту (ЄС) 2017/745 (MDR). У межах імплементації положень Угоди про асоціацію між Україною та Європейським Союзом держава взяла на себе зобов’язання забезпечити поступове приведення національного технічного регулювання у відповідність до європейських стандартів, що стосуються безпечності, ефективності та процедур оцінки відповідності медичних виробів.
Дія Технічного регламенту поширюється на всі категорії медичних виробів та допоміжних компонентів до них, незалежно від їх походження, функціонального призначення чи конструктивного типу. Цей нормативно-правовий акт імплементує основні положення Директиви Ради 93/42/ЄЕС та є ключовим інструментом національного регулювання обігу медичних виробів, спрямованим на забезпечення їх безпечності, ефективності та відповідності міжнародним стандартам якості.
Абляційні катетери, як і будь-які інші медичні вироби інвазивного або імплантованого типу, належать до об’єктів дії Технічного регламенту. Метою цього регламенту є гарантування того, що будь-який виріб, який вводиться в обіг або застосовується на території України, не становить ризику для життя та здоров’я пацієнтів і користувачів, функціонує відповідно до заявленого призначення, а також відповідає встановленим вимогам щодо безпечності, технічної сумісності та клінічної ефективності.
Відповідно до пункту 9 Технічного регламенту, введення в обіг та/або експлуатацію медичних виробів допускається лише за умови їхньої повної відповідності встановленим вимогам. Тобто будь-який медичний виріб, у тому числі керований абляційний катетер, не може бути легально реалізований, постачений або застосований у медичній практиці, якщо він не пройшов належних процедур оцінки відповідності, передбачених для його класу ризику.
Зобов’язання щодо забезпечення відповідності покладаються безпосередньо на виробника або його уповноваженого представника, який повинен підтвердити, що виріб:
– виготовлений відповідно до затвердженої технічної документації;
– пройшов усі необхідні етапи клінічного оцінювання;
– забезпечений ефективною системою управління якістю, сертифікованою за міжнародним стандартом ISO 13485;
– супроводжується декларацією про відповідність та має нанесене національне маркування відповідності, яке є офіційним свідченням його допуску до використання на ринку України.
У межах процедури оцінки відповідності медичних виробів класу III ризику (до яких, зокрема, належать керовані абляційні катетери) виробник зобов’язаний надати звіт про клінічне оцінювання, що є складовою частиною технічної документації виробу. Цей звіт містить клінічні дані, які подаються до уповноваженого органу з оцінки відповідності для підтвердження того, що виріб відповідає вимогам безпечності та ефективності, визначеним у Додатку 1 до Технічного регламенту.
Проведення клінічних випробувань або клінічних досліджень медичних виробів для збору клінічних даних здійснюється у суворих межах етичних, правових та наукових стандартів, що ґрунтуються на наказі Міністерства охорони здоров’я України №690 від 23.09.2009 року “Про затвердження Порядку проведення клінічних випробувань лікарських засобів та експертизи матеріалів клінічних випробувань та положеннях Технічного регламенту.
Клінічне дослідження або клінічне випробування - це науково обґрунтований процес, спрямований на підтвердження або уточнення клінічних, функціональних, фізіологічних чи безпекових характеристик медичного виробу, а також на виявлення потенційних побічних реакцій і визначення його взаємодії з організмом людини. Основною метою таких досліджень є підтвердження клінічної безпечності та ефективності виробу, що слугує ключовою підставою для його введення в обіг і подальшого застосування у медичній практиці.
Згідно з міжнародними нормативними документами, зокрема Регламентом (EU)2017/745 (MDR), доказ безпечності та клінічної ефективності медичного виробу теж забезпечується шляхом проведення клінічної оцінки (Clinical Evaluation), яка може базуватись як на власних клінічних даних виробника, так і на відповідній науковій літературі, даних про еквівалентні вироби, результатах постмаркетингового нагляду (PMS) або постмаркетингового клінічного спостереження (PMCF).
При цьому регламент не встановлює обов’язкової кількості клінічних досліджень, а тим більше не вимагає наявності двох завершених рандомізованих клінічних досліджень. Така вимога суперечить суті європейської системи оцінки відповідності, що ґрунтується на принципі пропорційності між рівнем ризику виробу та обсягом доказової бази, необхідної для підтвердження його безпечності та ефективності.
Ні національний Технічний регламент, гармонізований із зазначеним підходом MDR, ні інші нормативні українські документи також не містять вимоги щодо проведення рандомізованих досліджень у кількості не менше двох як обов’язкової умови введення в обіг медичних виробів. Процедура оцінки відповідності для виробів класу III передбачає аналіз клінічних даних у складі технічної документації, проте залишає виробнику право визначати форму, обсяг та методологію таких досліджень відповідно до призначення виробу, його технологічних характеристик та потенційних ризиків.
Скаржник має можливість запропонувати медичний виріб, який повністю відповідає вимогам законодавства України та стандартам Європейського Союзу щодо безпечності й клінічної ефективності медичних виробів класу III. Виріб пройшов повноцінну процедуру клінічного оцінювання відповідно до положень Регламенту (ЄС) 2017/745 та відповідних міжнародних стандартів, що підтверджує його придатність до застосування за призначенням.
Клінічне оцінювання проводилося за результатами проспективного багатоцентрового дослідження, у якому взяли участь пацієнти з гострими коронарними синдромами. У межах дослідження оцінювалися ключові параметри безпеки, ефективності та функціональної сумісності виробу - зокрема, доставлення катетера, прохідність, відповідність провідниковим системам, досягнення оптимального рівня кровотоку після процедури, а також відсутність серйозних ускладнень, пов’язаних із використанням пристрою. За результатами дослідження було підтверджено еквівалентну безпеку та ефективність виробу порівняно з аналогічними пристроями, що вже застосовуються у клінічній практиці ЄС.
На підтвердження відповідності запропонованого виробу вимогам безпечності та клінічної ефективності Скаржник подає Clinical Evaluation Report (CER) Triguy™ Steerable Ablation Catheter, у якому наведено вичерпну доказову базу щодо клінічного застосування виробу. У розділі 4 «Device under evaluation» містяться ключові дані щодо проведених клінічних досліджень і післяреєстраційного нагляду.
У підрозділі 4.2.3 “Clinical Investigation” наведено результати проспективного багатоцентрового клінічного дослідження, проведеного на базі двох медичних закладів Китаю за участю 126 пацієнтів. Порівняльна оцінка між Triguy™ Steerable Ablation Catheter (61 пацієнт) та Biosense Webster CELSIUS (65 пацієнтів) засвідчила 100% успішність процедур без випадків серйозних ускладнень або побічних ефектів.
Підрозділ 4.2.4 “Domestic post-market clinical survey” містить результати двох масштабних постмаркетингових клінічних досліджень:
у Fuwai Hospital (151 пацієнт) зафіксовано успішність 90,07% та ускладнення лише у 2,65% випадків без летальних наслідків;
у Beijing Anzhen Hospital (238 пацієнтів) — успішність 99,2% та ускладнення 0,4%.
Сумарно спостереження охопило 389 пацієнтів і підтвердило високу клінічну ефективність та прийнятний профіль безпеки виробу.
Додатково у файлі General Safety and Performance Requirements Checklist наведено підтвердження відповідності Triguy™ Steerable Ablation Catheter усім загальним вимогам безпечності та клінічної ефективності. Зокрема, у розділах 2–3 цього документа зазначено, що доказова база включає:
- Clinical Evaluation Report (HT/QR/04-030/003) - клінічну оцінку з узагальненими результатами досліджень;
- Risk Management Report (HT/QR/04-011/003-R) - аналіз ризиків відповідно до ISO 14971;
- Performance Validation Report (VR2023036) - підтвердження функціональних характеристик;
- Biological Evaluation Report (HT/QR/04-044/003-R) - результати біологічної оцінки виробу.
Наведені документи підтверджують, що запропонований Скаржником медичний виріб має належну доказову базу, яка відповідає міжнародним і національним регуляторним вимогам, що підтверджує його безпечність, ефективність і відповідність вимогам чинного законодавства.
Таким чином, Скаржник має повне документальне підтвердження безпечності, клінічної ефективності та відповідності запропонованого медичного виробу вимогам європейських і національних регуляторних актів. Це забезпечує законні підстави для участі у процедурі закупівлі та свідчить про повну відповідність продукції принципам якості, надійності й безпеки, встановленим у сфері медичних виробів.
Проте, Скаржник позбавлений можливості взяти участь у зазначеній процедурі закупівлі, оскільки Замовником установлено вимогу щодо наявності не менше двох завершених рандомізованих клінічних досліджень для підтвердження безпечності та ефективності керованого абляційного катетера. Як вже було зазначено, така вимога не ґрунтується на положеннях чинного законодавства України чи Європейського Союзу у сфері регулювання обігу медичних виробів і є надмірною та дискримінаційною.
Медичний виріб, який пропонує Скаржник, уже пройшов повний комплекс процедур клінічної оцінки відповідно до вимог Регламенту (ЄС) 2017/745 про медичні вироби та національного Технічного регламенту щодо медичних виробів.
Вимога проведення додаткових клінічних досліджень є обґрунтованою лише у випадках, коли існуючі клінічні дані є недостатніми або не дають можливості достовірно оцінити профіль безпечності й ефективності. У даному ж випадку катетери, що пропонуються Скаржником, проходять безперервний постмаркетинговий нагляд, у межах якого здійснюється систематичне оцінювання даних про їхню клінічну ефективність і безпечність у реальній практиці, що повністю відповідає вимогам MDR.
Таким чином, проведення повторного або додаткового рандомізованого клінічного дослідження не є необхідним з точки зору законодавчих вимог і медичної доцільності, оскільки безпечність та ефективність виробу вже підтверджені належним чином, а моніторинг після його введення в обіг забезпечує постійне оновлення доказової бази.
Отже, вимога Замовника щодо наявності двох окремих рандомізованих клінічних досліджень не має правового підґрунтя, суперечить принципам публічних закупівель - пропорційності, об’єктивності та недискримінації, і призводить до необґрунтованого обмеження кола потенційних учасників, у тому числі Скаржника, який має всі необхідні документи, що підтверджують відповідність продукції вимогам безпеки та ефективності.
Таким чином, вимога Замовника про підтвердження безпечності та ефективності використання катетера саме через не менше двох завершених рандомізованих клінічних досліджень виходить за межі нормативно встановлених процедур оцінки відповідності, не має правового підґрунтя у чинному законодавстві України чи ЄС, та є надмірною і дискримінаційною. Вона порушує принципи недискримінації, пропорційності, об’єктивності та максимальної економії і ефективності, визначені статтею 5 Закону, оскільки фактично звужує коло потенційних учасників до обмеженої кількості виробників, які проводили два і більше клінічних дослідження, хоча ні українським, ні міжнародним законодавством це не передбачено.
Відповідно до вимог статті 19 Конституції України, органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їх посадові та службові особи зобов’язані діяти лише на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Цей конституційний принцип має універсальний характер і поширюється на всі правовідносини, у тому числі й на сферу публічних закупівель.
У контексті здійснення закупівель, замовник не є вільним у встановленні будь-яких вимог на власний розсуд. Його діяльність чітко регламентується Законом України «Про публічні закупівлі», підзаконними нормативно-правовими актами та іншими актами законодавства, що визначають вичерпний перелік прав, обов’язків і процедурних дій. Відповідно до частини четвертої статті 22 цього Закону, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також умов, не передбачених законодавством.
Таким чином, замовник не має права самостійно створювати, тлумачити або запроваджувати вимоги, які не мають прямої правової підстави у чинному законодавстві України. Зокрема, він не може вимагати від учасників подання документів, сертифікатів, результатів досліджень або інших форм підтвердження відповідності, які не визначені обов’язковими для предмета закупівлі у відповідних нормативно-правових актах (наприклад, Технічному регламенті щодо медичних виробів).
Водночас Замовник ані належно не обґрунтував, ані документально не підтвердив необхідність встановлення у тендерній документації вимоги про надання щонайменше двох завершених рандомізованих клінічних досліджень щодо керованого абляційного катетера.
Вимога, яка обмежує коло допустимих доказів клінічної придатності виробу до фіксованої «кількості» досліджень, має бути безпосередньо пов’язана з предметом закупівлі, необхідною та достатньою для досягнення легітимної мети (пропорційною), а також чітко мотивованою. Жодного такого обґрунтування Замовником не наведено.
Частина друга статті 22 Закону вимагає, щоб технічна специфікація відображала об’єктивні, вимірювані характеристики предмета закупівлі, а частина четверта цієї статті забороняє включати до документації умови, що обмежують конкуренцію або призводять до дискримінації, а також вимоги щодо документального підтвердження, не передбачені законодавством. У матеріалах закупівлі відсутні:
- посилання на нормативний акт (національний чи міжнародний), який встановлює поріг «двох рандомізованих досліджень» саме для абляційних катетерів;
- клінічне або ризик-орієнтоване обґрунтування, чому одного належного клінічного дослідження (разом із повним звітом про клінічне оцінювання та іншими клінічними даними відповідно до Технічного регламенту) нібито недостатньо для підтвердження безпечності й ефективності виробу класу III.
Технічний регламент щодо медичних виробів визначає вичерпний порядок підтвердження відповідності, у тому числі вимоги до клінічних даних/клінічного оцінювання як складової технічної документації. Регламент не встановлює мінімальної «кількості» клінічних досліджень як обов’язкової умови, а ґрунтується на сукупності належних доказів (клінічне оцінювання, результати випробувань, постринковий нагляд тощо). Отже, покладений Замовником формальний критерій «не менше двох рандомізованих клінічних досліджень» виходить за межі регуляторної моделі та створює штучний бар’єр участі.
Відсутність мотивування суперечить вимозі пропорційності: Замовник не довів, що саме така кількісна умова: необхідна для досягнення мети закупівлі (належна клінічна ефективність і безпека); придатна як індикатор (чому саме «дві», а не одна або інший набір релевантних доказів - наприклад, повний звіт про клінічне оцінювання, дані реєстрів, метааналізи, PMCF); найменш обтяжлива для конкуренції (чому менш рестриктивні засоби не забезпечують той самий результат).
Встановлення фіксованої кількості рандомізованих клінічних досліджень деформує конкуренцію, надаючи перевагу виробникам із більш тривалою історією комерційної присутності та ширшим портфелем публікацій, і безпідставно відсікає учасників, продукція яких уже легально введена в обіг за результатами оцінки відповідності та має повний комплект технічної і клінічної документації згідно з Технічним регламентом, в тому числі і Скаржника.
Відповідно до принципів, закріплених у Законі України «Про публічні закупівлі» та послідовно підтверджених у практиці Антимонопольного комітету України як органу оскарження, вимога від учасників надання документів, які не передбачені чинним законодавством, визнається дискримінаційною та неправомірною.
Практика АМКУ є сталою у цьому питанні. Орган неодноразово підкреслював, що встановлення вимог, які виходять за межі нормативного регулювання, або передбачають надання документів, відсутніх у законодавчо визначеному переліку, є порушенням принципів законності, об’єктивності, добросовісної конкуренції та недискримінації учасників.
Так, у рішеннях №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025 та №13136-р/пк-пз від 26.08.2025 орган оскарження АМКУ визнав неправомірними дії замовників, які вимагали у складі тендерних пропозицій документи, не передбачені чинним законодавством, що регулює обіг відповідного виду продукції, та не обґрунтували необхідність таких вимог. Комісія дійшла висновку, що замовник не довів правомірність і доцільність встановлення вимоги у подібному обмежувальному формулюванні.
У своїй усталеній практиці, зокрема у рішеннях №2131-р/пк-пз від 12.02.2025 та №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, Комісія АМКУ чітко сформулювала правову позицію щодо неправомірності встановлення замовниками вимог, які передбачають подання декількох документів одночасно для підтвердження певної характеристики, властивості або якості предмета закупівлі, якщо мети підтвердження можна досягти на підставі одного з них.
Отже, вимога Замовника щодо підтвердження не менше двох завершених рандомізованих клінічних досліджень порушує права Скаржника на участь у закупівлі та є дискримінаційною, невмотивованою, такою, що не ґрунтується на нормах чинного законодавства, та суттєво порушує принципи добросовісної конкуренції, рівності прав учасників і недискримінації, встановлених статтею 5 Закону.
У тендерній документації Замовник також визначив альтернативні способи підтвердження безпечності та ефективності керованого абляційного катетера, а саме шляхом подання даних про безпеку та ефективність (SSED та SSCP), або інших документів затверджених уповноваженим органом США (FDA), або ЄС, що містять дані щодо безпеки та ефективності запропонованого керованого абяційного катетера.
Водночас Замовник необґрунтовано звузив коло допустимих даних та документів, які подаються учасниками на підтвердження вимоги, фактично виключивши можливість подання документів, оформлених відповідно до вимог Директиви 93/42/ЄЕС (MDD), яка залишається чинною в межах перехідного періоду, встановленого Регламентом (ЄС) 2023/607.
Згідно з положеннями Регламенту (ЄС) 2017/745 (MDR), медичні вироби класу III підлягають оцінці відповідності за участю нотифікованого органу, з проведенням клінічного оцінювання відповідно до статті 61 та Додатка XIV, а також за наявності зобов’язання щодо підготовки документа Summary of Safety and Clinical Performance (SSCP) у разі сертифікації за MDR. Водночас Регламент (ЄС) 2023/607, який вніс зміни до MDR та IVDR, встановив перехідний режим для виробів, сертифікованих за MDD, дозволяючи їхнє легальне розміщення на ринку ЄС до 31 грудня 2027 року за умови виконання визначених вимог, зокрема наявності сертифіката MDD (який був чинним станом на 26 травня та не був відкликаний), укладення договору з нотифікованим органом за MDR та подання заявки на сертифікацію за новими правилами. Таким чином, вироби, сертифіковані відповідно до MDD, мають повноцінний правовий статус на території ЄС та визнаються такими, що відповідають вимогам безпечності та ефективності до завершення встановленого перехідного періоду.
Скаржник є власником чинної Декларації відповідності ЄС, виданої 25 квітня 2020 року відповідно до Директиви 93/42/ЄЕС (MDD), що підтверджує відповідність запропонованих медичних виробів встановленим вимогам безпеки, якості та ефективності. Зазначена декларація зберігає правомірність і чинність у межах перехідного періоду, визначеного Регламентом (ЄС) 2023/607, яким внесено зміни до Регламенту (ЄС) 2017/745 (MDR) щодо продовження строків дії сертифікатів, виданих за MDD, до 31 грудня 2027 року для медичних виробів класу III.
Крім того, виробником - APT Medical Inc. (Китай) - подано офіційну заявку на проведення оцінки відповідності відповідно до MDR та укладено угоду з нотифікованим органом SGS Belgium NV (NB 1639), який є уповноваженим органом Європейського Союзу з оцінки відповідності медичних виробів класу високого ризику. Цей факт підтверджується Manufacturer’s Declaration та Confirmation Letter Extension of MDD, якими засвідчено безперервність дії сертифіката, виданого за Директивою 93/42/ЄЕС (MDD), до моменту завершення процедури сертифікації за MDR.
Окрім цього, Медичний виріб успішно пройшов повний комплекс технічних випробувань на відповідність міжнародним стандартам: ISO 10993 (біосумісність), ISO 10555-1 та EN 1707 (механічна та функціональна безпека), ISO 11135 та EN 556-1 (стерильність), ISO 11607 (валідація пакування). Управління ризиками здійснено відповідно до ISO 14971, що підтверджує мінімізацію залишкових ризиків до прийнятного рівня.
На підтвердження відповідності продукції вимогам українського законодавства Скаржник також надає: Сертифікат відповідності медичних виробів вимогам Технічного регламенту №UA.101.MD.3.1176/2-25.00 від 26.06.2025 року та Додаток до нього; Декларацію відповідності медичних виробів вимогам Технічного регламенту №06-1/2025 від 27.06.2025 року та Додаток до неї.
Таким чином, наданий комплекс документів підтверджує безперервність законного обігу медичних виробів Скаржника на території ЄС та України. Ці документи є належним доказом відповідності продукції Скаржника вимогам безпечності, ефективності та якості, визначеним європейським і національним законодавством у сфері технічного регулювання медичних виробів.
Разом із тим, з огляду на сформульовану Замовником вимогу у чинній редакції, Скаржник фактично позбавлений можливості взяти участь у процедурі закупівлі, хоча фактично володіє повним пакетом документів, що підтверджують відповідність продукції вимогам безпеки, ефективності та якості відповідно до стандартів ЄС та українського законодавства.
Таким чином, вимога Замовника щодо обмеження кола документів лише сертифікатами MDR або FDA є безпідставною та дискримінаційною, оскільки суперечить як положенням чинного європейського законодавства, так і принципам недискримінації, рівного ставлення та пропорційності, визначеним статтею 5 Закону. Встановлення такої вимоги призводить до штучного обмеження конкуренції та унеможливлює участь у процедурі закупівлі постачальників, чия продукція відповідає чинним міжнародним стандартам безпеки та ефективності, але сертифікована у межах правового режиму, який залишається чинним відповідно до Регламенту (ЄС) 2023/607.
Отже, наявна декларація відповідності, видана відповідно до Директиви 93/42/ЄЕС (MDD) і чинна у межах встановленого перехідного періоду, є повноцінним і достатнім документом, який підтверджує відповідність медичного виробу вимогам безпечності та ефективності, а отже, має визнаватися Замовником належним підтвердженням відповідності предмета закупівлі, нарівні з документами MDR.
Окрім того, слід звернути увагу, що формулювання вимоги у тендерній документації передбачає обов’язкове подання щонайменше двох документів, оскільки вона викладена у множині - «SSED, SSCP або інших документах». Виклад вимоги у зазначеній редакції безпосередньо зобов’язує учасника надати не менше двох підтверджень, навіть якщо один із документів повністю відповідає встановленим критеріям і містить усю необхідну інформацію про безпечність та ефективність виробу.
Замовник не навів жодного нормативного або технічного обґрунтування, яке б свідчило про те, що одного документу з цієї категорії є недостатньо для підтвердження відповідності медичного виробу вимогам чинного законодавства чи стандартів ЄС, США або України.
Вимога про подання декількох документів із різних систем оцінювання фактично виходить за межі законодавчих повноважень замовника і створює додаткові бар’єри для участі суб’єктів, чия продукція повністю відповідає вимогам безпечності та ефективності, але оформлена відповідно до однієї з чинних процедур - наприклад, за Регламентом (ЄС) 2017/745, Директивою 93/42/ЄЕС (MDD) або за правилами FDA. Таким чином, участь у закупівлі стає можливою лише для обмеженого кола виробників або постачальників, які одночасно володіють кількома комплектами документів різних юрисдикцій, що не передбачено жодним національним або міжнародним нормативним актом.
Водночас не можна виключати, що Замовник, керуючись нечітким формулюванням вимоги, може застосовувати її вибірково та непослідовно. Формулювання у множині - «SSED, SSCP або інших документах» - залишає широке поле для тлумачення, що відкриває можливість для неоднакового підходу до оцінки пропозицій учасників. Замовник, з одного боку, може стверджувати, що ця вимога має лише рекомендаційний характер і передбачає подання будь-якого одного з перелічених документів як достатнього доказу безпечності та ефективності. З іншого боку, у разі власного розсуду або з метою відхилення певної пропозиції, він може наполягати на тому, що необхідно подати кілька документів одночасно, посилаючись на множинну форму вимоги як на ознаку обов’язковості кількох підтверджень.
Так, у рішеннях №19234-р/пк-пз від 03.12.2024 та №15303-р/пк-пз від 09.10.2025 Комісія АМКУ дійшла висновку, що якщо вимога тендерної документації сформульована у множині (тобто передбачає подання кількох документів) і не була оскаржена учасником, замовник має законні підстави відхилити пропозицію, у якій подано лише один документ. У такому разі відповідальність за невідповідність покладається на учасника, який не скористався правом оскарження умов документації до подання пропозиції.
Викладена логіка застосування вимоги не відповідає законодавчим приписам і створює ризик порушення прав учасників, оскільки створює передумови для вибіркового застосування вимоги до різних учасників. Внаслідок цього частина постачальників може бути допущена до участі в процедурі закупівлі, надавши лише один документ, тоді як інші - за аналогічних умов - будуть відхилені через відсутність другого або додаткових документів, що не передбачено законодавством.
Таким чином, участь у цій процедурі фактично зможуть взяти лише ті учасники, які або володіють двома і більше документами, що відповідають зазначеним критеріям, або ті, до яких Замовник не застосує вимогу у повному обсязі. Це свідчить про наявність необґрунтованої дискреції Замовника у визначенні достатності доказів відповідності, що суперечить принципам правової визначеності та передбачуваності, а також підриває засади відкритої та добросовісної конкуренції у сфері публічних закупівель.
У своїй практиці, зокрема у рішеннях №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025 орган оскарження АМКУ сформував чітку правову позицію, згідно з якою встановлення замовником обмеженого переліку документів, якими учасники можуть підтвердити певні характеристики, властивості чи якість предмета закупівлі, є дискримінаційним та таким, що порушує принципи здійснення публічних закупівель.
Замовник не має права звужувати коло допустимих документів лише до визначених ним форм або джерел, якщо існують інші документи, передбачені законодавством або міжнародними стандартами, які рівнозначно підтверджують відповідність товару технічним, якісним чи функціональним вимогам. Такі дії замовника порушують принцип недискримінації учасників і рівного доступу до участі у процедурі закупівлі, оскільки фактично ставлять у привілейоване становище лише тих постачальників, чия продукція оформлена за конкретними документальними вимогами, визначеними замовником, навіть якщо інші форми підтвердження є еквівалентними за змістом та юридичною силою.
Таким чином, Замовник не обґрунтував та не підтвердив необхідність встановлення зазначених вимог в тендерній документації.
Враховуючи наведене, тендерна пропозиція Скаржника може бути неправомірно відхилена замовником з наведених вище підстав. Вказана вимога є необґрунтованою, незаконною і такою, що штучно звужує кількість потенційних учасників.
З огляду на викладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації, виключивши з неї дискримінаційні умови щодо:
вимогу щодо обов’язкової наявності двох або більше завершених рандомізованих клінічних досліджень, оскільки така вимога не передбачена чинним законодавством України, Технічним регламентом щодо медичних виробів, Директивою 93/42/ЄЕС (MDD) чи Регламентом (ЄС) 2017/745 (MDR) та не може бути використана як обов’язковий критерій підтвердження безпечності та ефективності медичного виробу;
положення, що обмежує можливість підтвердження відповідності лише документами, виданими в межах MDR, без врахування чинних сертифікатів та декларацій відповідності, оформлених згідно з Директивою 93/42/ЄЕС (MDD), які залишаються легітимними у межах перехідного періоду, визначеного Регламентом (ЄС) 2023/607;
формулювання, яке передбачає подання кількох документів (у множині) для підтвердження безпеки та ефективності, тоді як наявність одного належним чином оформленого документа (наприклад, SSED, SSCP або декларації відповідності) є достатньою для підтвердження відповідності продукції вимогам законодавства.
Як доказ додаємо:
Тендерна документація.
Додатки 1, 2 до тендерної документації.
Технічний регламент щодо медичних виробів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 2 жовтня 2013 року №753.
Наказ Міністерства охорони здоров’я України №690 від 23.09.2009 року “Про затвердження Порядку проведення клінічних випробувань лікарських засобів та експертизи матеріалів клінічних випробувань.
Файл Clinical Evaluation Report (CER) Triguy™ Steerable Ablation Catheter (з перекладами українською мовою (файли 4.7. ClinicalEvaluationReportofTriguySteerableAblationCatheter_ укр; 4.2.3. ClinicalEvaluationReportofTriguySteerableAblationCatheter укр) в частині що стосується наведених даних).
Файл General Safety and Performance Requirements Checklist.
Extension cable MDR certificate
EC Full Quality Assurance Certificate
APT Medical_Confirmation Letter Extension of MDD Rev1_V1 _Signed and approved
1639 Ablation catheter CE Certificate
Сертифікат відповідності медичних виробів вимогам Технічного регламенту №UA.101.MD.3.1176/2-25.00 від 26.06.2025 року та Додаток до нього.
Декларація відповідності медичних виробів вимогам Технічного регламенту №06-1/2025 від 27.06.2025 року та Додаток до неї.
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Наказ Міністерства охорони здоров’я України №690 від 23.09.2009 року “Про затвердження Порядку проведення клінічних випробувань лікарських засобів та експертизи матеріалів клінічних випробувань
Файл Clinical Evaluation Report (CER) Triguy™ Steerable Ablation Catheter (з перекладами українською мовою (файли 4.7. ClinicalEvaluationReportofTriguySteerableAblationCatheter_ укр; 4.2.3. ClinicalEvaluationReportofTriguySteerableAblationCatheter укр) в частині що стосується наведених даних).
Файл Clinical Evaluation Report (CER) Triguy™ Steerable Ablation Catheter (з перекладами українською мовою (файли 4.7. ClinicalEvaluationReportofTriguySteerableAblationCatheter_ укр; 4.2.3. ClinicalEvaluationReportofTriguySteerableAblationCatheter укр) в частині що стосується наведених даних).
Файл Clinical Evaluation Report (CER) Triguy™ Steerable Ablation Catheter (з перекладами українською мовою (файли 4.7. ClinicalEvaluationReportofTriguySteerableAblationCatheter_ укр; 4.2.3. ClinicalEvaluationReportofTriguySteerableAblationCatheter укр) в частині що стосується наведених даних).
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Рішення АМКУ: №5717-р/пк-пз від 10.04.2025, №1029-р/пк-пз від 23.01.2025, №13136-р/пк-пз від 26.08.2025, №2131-р/пк-пз від 12.02.2025, №2670-р/пк-пз від 20.02.2025, №19234-р/пк-пз від 03.12.2024, №15303-р/пк-пз від 09.10.2025, №3436-р/пк-пз від 05.03.2025, №9007-р/пк-пз від 05.06.2025, №14864-р/пк-пз від 30.09.2025.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
З огляду на викладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації, виключивши з неї дискримінаційні умови щодо:
вимогу щодо обов’язкової наявності двох або більше завершених рандомізованих клінічних досліджень, оскільки така вимога не передбачена чинним законодавством України, Технічним регламентом щодо медичних виробів, Директивою 93/42/ЄЕС (MDD) чи Регламентом (ЄС) 2017/745 (MDR) та не може бути використана як обов’язковий критерій підтвердження безпечності та ефективності медичного виробу;
положення, що обмежує можливість підтвердження відповідності лише документами, виданими в межах MDR, без врахування чинних сертифікатів та декларацій відповідності, оформлених згідно з Директивою 93/42/ЄЕС (MDD), які залишаються легітимними у межах перехідного періоду, визначеного Регламентом (ЄС) 2023/607;
формулювання, яке передбачає подання кількох документів (у множині) для підтвердження безпеки та ефективності, тоді як наявність одного належним чином оформленого документа (наприклад, SSED, SSCP або декларації відповідності) є достатньою для підтвердження відповідності продукції вимогам законодавства.
Замовник у Додатку 2 тендерної документації, у розділі «Інформація, що підтверджує відповідність тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі», передбачив наступне формулювання -
Замовник залишає за собою право не відхиляти тендерну пропозицію Учасника у випадках відмінності чи відсутності підтвердження в Довідці окремої інформації згідно з вимогами тендерної документації у разі, якщо така інформація чи підтвердження зазначені в інших документах тендерної пропозиції Учасника (інструкція, сертифікат, технічний документ тощо), або були належним чином отримані у відповідь на звернення до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції.
Тобто Замовник залишає за собою право не відхиляти тендерну пропозицію Учасника у випадку наявності розбіжностей або навіть відсутності окремої інформації у Довідці (що подається за формою Додатку 1), якщо така інформація: міститься в інших документах пропозиції (інструкція, сертифікат, технічний документ тощо), або була належним чином отримана самим Замовником у відповідь на його звернення до органів державної влади, підприємств, установ, організацій у межах їх компетенції.
Звертаємо увагу, що така норма вбудована саме в розділ, який визначає, як і чим учасник повинен довести технічні, якісні та кількісні відповідності свого товару вимогам закупівлі. Іншими словами, саме в блоці, який мав би встановлювати єдиний, обов’язковий і прозорий стандарт підтвердження характеристик предмета закупівлі для всіх учасників, Замовник одночасно наділяє себе правом відійти від вимог. Це принципово, тому що така умова не стосується якихось допоміжних довідок - він стосується базового критерію допуску/недопуску пропозиції за предметом закупівлі.
Зміст цієї умови фактично означає що, якщо Учасник не надав повністю або чітко всю інформацію про технічні/якісні/кількісні характеристики у визначеному документі (Довідці, порівняльній таблиці тощо), Замовник «може не відхиляти» пропозицію. Водночас Замовник, виходячи із встановленого ним формулювання, може на власний розсуд підтверджувати таку інформацію за рахунок інших документів у складі пропозиції навіть тоді, коли вимога була надати її у строго визначеній формі.
Крім того, Замовник прямо декларує на своє право самостійно звертатися до органів влади, підприємств, установ, організацій і на підставі відповідей цих органів вважати відсутню/неповну інформацію такою, що підтверджена, і не відхиляти такого учасника.
Проте положення Особливостей, які регулюють розгляд тендерних пропозицій, розмежовують обов’язок учасника - надати повний пакет документів і даних, що підтверджують відповідність предмета закупівлі вимогам Замовника та право Замовника - перевірити достовірність наданих учасником відомостей, у тому числі шляхом звернень до компетентних органів, і у випадку виявлення недостовірності або невідповідності відхилити пропозицію.
Тобто, звернення Замовника до органів влади - це інструмент контролю відповідності вже наданих учасником даних, а не механізм отримання відсутньої інформації про товар замість учасника або легалізації неповної пропозиції. Мета цієї перевірки - виявити недостовірність та відхилити, а не доповнювати самостійно та на власний розсуд пропозицію учасника.
Особливості окремо передбачають процедуру виправлення невідповідностей у випадках, якщо Замовник під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявив невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, і саме учасник протягом визначеного строку подає уточнені або виправлені документи. При чому виправленню підлягають прямо передбачені законодавством в сфері закупівель документи та інформація.
Жодна норма Особливостей не передбачає, що Замовник може самостійно змінювати відсутню технічну/якісну/кількісну інформацію щодо предмета закупівлі власними запитами до інших органів, і потім оголошувати пропозицію учасника такою, що відповідає вимогам. Навпаки, якщо інформація, яка стосується технічних характеристик не подана або подана не в тій формі чи обсязі, які вимагались документацією, це може бути кваліфіковано як невідповідність, і її повинен усунути сам учасник, а не Замовник або тягне за собою автоматичне відхилення пропозиції.
Таке формулювання в Додатку 2 створює для Замовника неконтрольований простір дискреції. Це означає, що Замовник на власний розсуд зможе:
не відхиляти пропозицію певного учасника, навіть якщо той не надав усіх підтверджуючих характеристик у формі, яку вимагав сам Замовник;
посилатися на те, що відповідні відомості підтверджені іншими джерелами — навіть у разі, коли у складі тендерної пропозиції учасника наявна об’єктивна неповнота або відсутній обов’язковий документ
одночасно відхилити іншого учасника за ідентичний недолік.
Таке положення тендерної документації прямо суперечить принципам рівного ставлення та недискримінації учасників, визначеним статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки воно фактично дозволяє застосовувати до різних учасників різні підходи: для одного учасника Замовник може самостійно підтверджувати відсутні відомості та визнавати його пропозицію такою, що відповідає вимогам, тоді як інший учасник за аналогічну неповноту інформації може бути відхилений. Такий підхід усуває прозорість та передбачуваність оцінки пропозицій, оскільки учасник не може наперед знати, у яких випадках Замовник визнає відсутність даних несуттєвою, а у яких — кваліфікує її як підставу для відхилення. Це фактично створює можливість вибіркового ставлення до учасників та надання необґрунтованих переваг окремому учаснику процедури закупівлі.
Критично важливо, що ця спірна норма міститься саме в розділі «Інформація, що підтверджує відповідність тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі». Цей розділ мав би встановлювати однакові правила підтвердження технічних характеристик товару для всіх учасників, аби забезпечити об’єктивну та порівняльну оцінку. Натомість Замовник вбудовує у цей самий розділ норму, яка дозволяє йому відступити від власних же вимог і сформувати пропозицію учасника поза межами електронної системи закупівель.
Таким чином, зазначене положення Додатку 2 виходить за межі повноважень Замовника, визначених пунктом 42 Особливостей (право перевіряти достовірність поданої інформації не означає право збирати відсутню інформацію замість учасника); суперечить процедурі виправлення невідповідностей, яка згідно з пунктом 43 Особливостей покладає обов’язок на самого учасника подати уточнені документи, а не на Замовника - заповнювати прогалини та створює для Замовника надмірні дискреційні повноваження оцінювати пропозиції вибірково, що несумісно з принципом недискримінації та рівного ставлення до всіх учасників, встановленим статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
На думку Скаржника встановлена Замовником норма тендерної документації позбавляє можливості прогнозувати результати оцінки його пропозиції, оскільки він не може наперед знати, чи Замовник буде звертатися за окремими відомостями, чи визнає цю саму обставину підставою для відхилення.
Отже, включення до розділу «Інформація, що підтверджує відповідність тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі» положення про право Замовника самостійно не відхиляти пропозицію навіть за наявності невідповідностей або відсутньої інформації - є неправомірним, таким, що виходить за межі наданих законом процедурних інструментів, і таким, що створює дискримінаційні умови участі у процедурі закупівлі. Це порушує права та законні інтереси Скаржника як потенційного учасника, оскільки не гарантує однакового підходу до оцінки його пропозиції порівняно з іншими учасниками та не забезпечує прозорості й передбачуваності результатів закупівлі.
Антимонопольний комітет України у своїй практиці послідовно наголошує, що умови тендерної документації мають бути чіткими, однозначними та такими, що не допускають довільного трактування з боку замовника. Будь-які положення, які дозволяють замовнику оцінювати пропозиції учасників на власний розсуд, запроваджувати додаткові (фактично вигадані) вимоги, не передбачені законодавством, або самостійно «доповнювати» чи інтерпретувати зміст пропозиції учасника, розцінюються органом оскарження як порушення принципу рівного ставлення до учасників та як створення дискримінаційних умов участі.
Орган оскарження АМКУ неодноразово підкреслював, що тендерна документація повинна забезпечувати правову визначеність та об’єктивність критеріїв оцінки: учасник має чітко розуміти, які саме документи й у якій формі він повинен подати, а замовник не може потім «підтягувати» за когось відсутні докази або тлумачити вимоги по-різному для різних учасників.
У своїх рішеннях АМКУ прямо встановлює, що якщо тендерна документація не містить однозначних вимог, які виключають можливість їх довільного застосування замовником, такі умови суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і є дискримінаційними по відношенню до потенційних учасників. Зазначена правова позиція, зокрема, відображена у рішеннях Комісії АМКУ № 10564-р/пк-пз від 18.06.2024, № 7230-р/пк-пз від 23.04.2024.
Таким чином положення тендерної документації, яким Замовник у розділі «Інформація, що підтверджує відповідність тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі» фактично надає собі право не відхиляти пропозицію навіть за відсутності частини обов’язкових підтверджень і самостійно формувати ці підтвердження шляхом звернень до третіх осіб, порушує пункти 42 і 43 Особливостей, виходить за межі повноважень, визначених законом, створює ризик вибіркового застосування вимог і суб’єктивної оцінки пропозицій, та ставить учасників у нерівне становище. Оскільки чинне законодавство не передбачає для Замовника права самостійно звернутися або додавати за учасника відсутні підтверджуючі документи про товар, встановлення такої умови є проявом дискримінації потенційних учасників процедури закупівлі.
З огляду на викладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації, виключивши з неї дискримінаційні умови щодо звернення Замовником до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції стосовно відсутніх у складі тендерної пропозиції учасника інформації, яка стосуються технічних, якісних та кількісних характеристик.
Як доказ додаємо: Рішення АМКУ № 10564-р/пк-пз від 18.06.2024, № 7230-р/пк-пз від 23.04.2024.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
З огляду на викладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації, виключивши з неї дискримінаційні умови щодо звернення Замовником до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції стосовно відсутніх у складі тендерної пропозиції учасника інформації, яка стосуються технічних, якісних та кількісних характеристик.
Як доказ додаємо: Рішення АМКУ № 10564-р/пк-пз від 18.06.2024, № 7230-р/пк-пз від 23.04.2024.
Відповідно до пункту 17 Особливостей, договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі, у тому числі згідно з пунктом 10 Особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.
У складі тендерної документації (Додаток 4) міститься проєкт договору про закупівлю, за результатом аналізу умов якого, Скаржник встановив наявність положень, що суперечать принципам рівності сторін, справедливості та добросовісності, містять внутрішні колізії та неузгодженості. Крім того окремі положення проєкту договору про закупівлю створюють надмірні, непропорційні та однобічні санкції виключно щодо постачальника, тим самим ставлять учасників у нерівні умови участі та виконання зобов’язань.
3.1. Особливу увагу звертаємо на пункт 4.1 проєкту договору, відповідно до умов якого постачальник зобов’язаний поставити продукцію у строк, визначений у Специфікації (Додаток №1). Водночас пункт 4.4.1 передбачає, що замовник подає постачальнику заявку не пізніше ніж за 30 календарних днів до дати поставки - тобто саме замовник визначає необхідність, обсяг, номенклатуру та графік поставок.
Те що, саме на Замовника покладаються такі функції підтверджується пунктом 1.1.1. проєкту договору, згідно умов якого Постачальник протягом 7 (семи) робочих днів з дати набрання чинності Договору повинен надати Замовнику засобами електронної пошти у порядку, визначеному цим Договором, каталог Продукції для здійснення ЗАМОВНИКОМ відбору переліку необхідних розмірів Продукції в межах загальної кількості.
Разом із тим, спірний пункт покладає на постачальника обов’язок здійснювати поставки навіть за відсутності заявки замовника та без конкретизації предмета та строків. Такі положення проєкту договору суперечить самому поняттю договір та його умовам, які встановлені в Цивільному кодексі України, зокрема у статтях 626, 627, 629.
З огляду на те, що без заявки замовника неможливо ідентифікувати номенклатуру, розміри, модифікації, отже виконання поставки є об’єктивно неможливим.
Попри це, редакція пункту 4.4.1 Договору про закупівлю створює ризик застосування санкцій до постачальника за дії або бездіяльність Замовника (неподання або прострочення заявки), що порушує загальні засади добросовісності, розумності і справедливості, встановленні в статті 3 Цивільного кодексу України, а також принципи рівного ставлення та недискримінації учасників в розумінні статті 5 Закону.
Отже, Замовник встановив дискримінаційні вимоги, невиконання або неналежне виконання яких Постачальником відбудеться саме внаслідок бездіяльності Замовника.
У зв’язку з викладеним, просимо зобов?язати Замовника внести зміни до пункту 4.4.1 та пов’язаних із ним положень проєкту договору, виклавши їх у редакції, яка прямо передбачає, що:
- обов’язок Постачальника поставити товар у конкретні строки виникає виключно після отримання від Замовника належно оформленої заявки із зазначенням номенклатури, кількості, розмірів/модифікацій та дати поставки;
- відсутність або несвоєчасність такої заявки не може кваліфікуватися як прострочення з боку Постачальника і не може бути підставою для застосування до нього штрафних санкцій, пені, відмови від приймання продукції чи вимоги повернення попередньої оплати;
- затримки, спричинені неподанням/простроченим поданням заявки або поданням заявки без необхідних параметрів, визнаються простроченням Замовника.
3.2. Розділ 8 «Відповідальність сторін» проєкту договору фактично встановлює систему кумулятивних фінансових санкцій лише для постачальника, не містячи симетричної або бодай мінімально збалансованої відповідальності замовника за:
неподання/несвоєчасне подання заявки;
несвоєчасне погодження номенклатури/розмірів;
прострочення приймання або оплат;
інші порушення, що унеможливлюють або істотно ускладнюють виконання постачальником зобов’язань.
Крім того, окремі санкції мають каральний характер та не пов’язані з реальними збитками.
Пункт 8.2 проєкту договору встановлює для Постачальника режим фінансової відповідальності, який фактично працює як щоденне накопичення санкцій. Будь-яке відхилення від строків постачання - навіть якщо воно пов’язане не з фактичною відмовою поставляти товар, а, наприклад, із відсутністю або несвоєчасністю належної заявки від Замовника відповідно до п. 4.4.1 - автоматично кваліфікується як порушення зобов’язань Постачальником. За таке «порушення» Постачальник повинен щоденно сплачувати пеню в розмірі 0,1 % від вартості продукції, яка вважається простроченою або «не переданою». Ця пеня нараховується за кожний день до моменту, поки Замовник визнає зобов’язання виконаним, причому навіть день фактичної поставки включається в розрахунок, тобто санкція не припиняється до абсолютного завершення ситуації на умовах Замовника. Далі, якщо прострочення зараховане понад 30 календарних днів, на Постачальника додатково накладається одноразовий штраф у розмірі 7 % від вартості тієї ж продукції.
Таким чином, модель побудована так, що до Постачальника застосовуються одночасно дві фінансові санкції - щоденна пеня плюс окремий штраф після досягнення 30 днів, - без будь-якої верхньої межі сукупного нарахування.
Важливо, що ця модель відповідальності побудована без урахування причин затримки: пункт 8.2 не містить жодних винятків на випадок, коли строк постачання не може бути дотриманий саме через дії або бездіяльність Замовника. Зокрема, пункт 4.4.1 прямо визначає, що саме Замовник формує і передає заявку із зазначенням номенклатури, кількості, конкретних розмірів та графіка поставки. Без такої заявки поставка є об’єктивно неможливою: Постачальник не знає, який саме виріб, у якому розмірі, у якій конфігурації і в якій кількості очікується. Попри це, за чинною редакцією договору ризик і фінансові наслідки такої ситуації перекладаються саме на Постачальника, хоча він не має ні юридичного, ні фактичного механізму примусити Замовника подати заявку чи погодити параметри товару.
Окремо звертаємо увагу, що пункт 8.2 не містить жодного застереження щодо вини Постачальника та співмірності наслідків. Санкції застосовуються автоматично, незалежно від того, чи дійсно Постачальник допустив порушення, чи це є результатом управлінських дій Замовника (затягування заявки, несвоєчасне погодження номенклатури), обставин непереборної сили, логістичних обмежень тощо. Водночас у проєкті договору взагалі відсутні які-небудь зустрічні санкції до Замовника за його власні порушення (у тому числі за прострочення заявки, за затримку приймання продукції або за несвоєчасну оплату).
Разом з тим, пункт 8.3 надає Замовнику право в односторонньому порядку відмовитись від подальшого приймання продукції, пославшись на таке «порушення строків» або на «недотримання вимог», і одночасно вимагати: сплати вже нарахованих пені та штрафів за 8.2, компенсації всіх документально підтверджених витрат Замовника, повернення авансу протягом 10 робочих днів та фактичного стягнення цієї суми через банківську гарантію без суду. Тобто Замовник отримує інструмент не просто фінансового тиску, а фактично одностороннього виходу з договору з одночасним стягненням грошей.
Таким чином, пункти 8.2 та 8.3 у взаємозв’язку працюють як єдина карально-одностороння модель. Замовник, який сам визначає умови та строки через заявку (п. 4.4.1), може не подати або затримати таку заявку. Відтак Постачальник автоматично вважається таким, що порушив строки, і на нього нараховується пеня та штрафи за 8.2.
Далі Замовник використовує пункт 8.3 для того, щоб в односторонньому порядку припинити приймання, змусити повернути попередню оплату, утримати кошти за банківською гарантією, стягнути додаткові штрафи та при цьому повністю уникнути власної відповідальності.
Це не є договірним врегулюванням зобов’язань двох сторін - це є інструмент одностороннього контролю Замовника над перебігом договору, фінансовими потоками й результатом, який може бути застосований практично в будь-який момент, у тому числі без належної вини Постачальника.
Таке формулювання прямо суперечить принципам справедливості, добросовісності та співмірності відповідальності (статті 3, 13, 551 ЦК України), а також принципам рівного ставлення до учасників та недискримінації в публічних закупівлях (стаття 5 Закону України «Про публічні закупівлі»), оскільки створює економічно невиправданий бар’єр для участі і тим самим обмежує конкуренцію.
У зв’язку з викладеним просимо зобов’язати Замовника внести зміни до пункту 8.2 та пункту 8.3. проєкту договору, виклавши його у збалансованій редакції, яка:
передбачає застосування штрафних санкцій до Постачальника виключно за наявності доведеної вини Постачальника та з урахуванням причинно-наслідкового зв’язку між діями Постачальника і простроченням;
виключає можливість нарахування пені та штрафів у випадках, коли поставка не відбулася або була відтермінована через несвоєчасне подання або неповне оформлення заявки з боку Замовника, несвоєчасне погодження Замовником номенклатури/розмірів/кількості, затримку приймання або інші дії/бездіяльність Замовника;
доповнює розділ договору положеннями про зустрічну відповідальність Замовника за власні порушення (у тому числі за прострочення заявки, погодження, приймання та оплати), з метою відновлення балансу прав та обов’язків сторін і усунення дискримінаційного характеру чинної редакції.
3.3. Пункт 8.8 проєкту договору встановлює для Постачальника окремий вид фінансової відповідальності, пов’язаний з податковими накладними, і формулюється таким чином, що будь-яке відхилення від податкової процедури автоматично перетворюється на повноцінний штраф.
Таким чином у випадку, якщо Постачальник, на думку Замовника, порушив порядок складання податкової накладної або порядок її реєстрації в Єдиному реєстрі податкових накладних (ЄРПН), або не зареєстрував її взагалі, або припустився помилок в обов’язкових реквізитах, або з будь-яких інших причин, внаслідок яких Замовник нібито втрачає право на податковий кредит, - Постачальник зобов’язаний сплатити Замовнику штраф у розмірі непідтвердженого податкового кредиту.
Тобто по суті пункт вводить механізм «податкового відшкодування», де ризик ПДВ Замовника перекладається на Постачальника в повному обсязі. Звертаємо увагу, що цей пункт не передбачає жодних застережень щодо вини Постачальника, не вимагає доведення того, що саме дії Постачальника стали безпосередньою та єдиною причиною втрати права на податковий кредит, і не містить жодних виключень на випадок, коли відсутність податкового кредиту спричинена обставинами, які не залежать від Постачальника.
Це означає, що штраф буде нарахований навіть у випадках, коли реєстрація податкової накладної була заблокована з причин автоматичного моніторингу ризиковості постачальника/операції за рішеннями комісій Державної податкової служби (ДПС), технічних помилок або збоїв функціонування ЄРПН, призупинення реєстрації накладних на рівні ДПС, у тому числі умови воєнного стану, які вносять свої корективи у сферу оподаткування.
Також не враховуються затримки у наданні Замовником коректних реквізитів, узгоджених даних контрагента, номенклатури або кодування товару, випадки коли Замовник сам змінив або уточнив підхід до відображення господарської операції або навіть коли втрата податкового кредиту пов’язана з рішенням контролюючого органу, не погодженим із Постачальником і таким, що може бути оскаржене.
Крім того, штраф у розмірі «непідтвердженого податкового кредиту» за своєю економічною суттю виходить за рамки класичної неустойки (пеня/штраф у відсотках або фіксованій сумі) і фактично дорівнює відшкодуванню всього ПДВ, яке Замовник не зміг поставити до податкового кредиту. Водночас у пункті 8.8 повністю відсутній обов’язок Замовника співпрацювати з Постачальником для своєчасної реєстрації ПН, надавати вихідні дані вчасно, оперативно підтверджувати первинні документи, або вживати заходів до оскарження блокування ПН.
Тобто пункт 8.8 працює як автоматична фінансова санкція: якщо Замовник вважає, що йому не зараховано ПДВ до податкового кредиту, він одразу отримує право вимагати з Постачальника суму цього ПДВ у форматі штрафу, без додаткових умов, без доведення вини, без з’ясування причин і без надання Постачальнику можливості виправити ситуацію.
Виклад пункту договору у такій формі прямо суперечить правовій природі податкової накладної та висновкам суду, згідно з якими невиконання або неналежне виконання таких умов договору (нереєстрація податкових накладних тощо) не є правопорушенням та не передбачає можливість притягнення учасника господарських правовідносин до відповідальності у вигляді сплати штрафних санкцій.
Така правова позиція була сформована Верховним Судом у постанові від 02.08.2018 року в справі № 908/3565/16 та підтверджена постановою Верховного Суду від 10.05.2018 року в справі № 917/799/17, де висновується, що невиконання відповідних зобов’язань, які є не перед контрагентом за договором поставки, а з їх податкових правовідносин, не може бути підставою для покладання на продавця господарської діяльності у вигляді штрафної санкції, тому стягнути штраф у розмірі неотриманого податкового кредиту з постачальником, передбаченим договором за нереєстрацію податкової накладної, не вбачається можливим.
Отже встановлені Замовником автоматичні штрафи суперечить базовим принципам цивільного права, а саме принципу справедливості, добросовісності та розумності (стаття 3 Цивільного кодексу України) та вимозі, що відповідальність настає за наявності вини боржника, а відсутність вини звільняє від відповідальності (статті 614, 617 Цивільного кодексу України).
Вони також не враховують правила, що збитки підлягають відшкодуванню лише за умови доведеного причинного зв’язку між діями боржника і шкодою та в доведеному розмірі (стаття 623 Цивільного кодексу України), а також природі неустойки як способу забезпечення виконання зобов’язання, розмір якої може бути зменшено судом, якщо вона є явно надмірною порівняно з наслідками порушення (стаття 551 Цивільного кодексу України).
Крім того, пункт 8.8 повністю ігнорує реальний податковий контекст, оскільки тимчасова відсутність зареєстрованої ПН не означає остаточну та безповоротну втрату податкового кредиту. Тобто Замовник може не втратити кредит остаточно, але пункт 8.8 дозволяє йому вже зараз заявити про «втрату» і стягнути повну суму з Постачальника як штраф.
Таким чином, пункт 8.8 у його поточній редакції є не лише економічно невиправданим і репресивним для Постачальника, але й юридично вразливим, оскільки він:
- закріплює автоматичну санкцію у розмірі всього «непідтвердженого податкового кредиту», що суперечить логіці цивільно-правової відповідальності та позиції Верховного Суду;
- не вимагає ані доведення вини Постачальника, ані причинного зв’язку між його діями і наслідками для Замовника;
- не забезпечує Постачальнику права на усунення порушення або повторну реєстрацію ПН після технічного/адміністративного блокування;
- переносить на Постачальника податкові ризики, пов’язані з діяльністю ДПС, технічними збоями ЄРПН, умовами воєнного стану і навіть з можливою недобросовісною поведінкою самого Замовника;
- не передбачає жодної дзеркальної відповідальності Замовника у випадку, коли саме його дії/бездіяльність спричинили проблему з реєстрацією ПН.
У зв’язку з викладеним просимо зобов’язати Замовника привести пункт 8.8 проєкту договору у відповідність до вимог Цивільного кодексу України (статті 3, 551, 614, 617, 623 ЦК України), та викласти його у редакції, яка:
1) замінює «штраф у розмірі непідтвердженого податкового кредиту» на механізм відшкодування збитків виключно за умови доведеності шкоди, вини Постачальника, причинного зв’язку та остаточності втрати податкового кредиту;
2) встановлює, що відповідальність Постачальника не настає у випадках, коли реєстрацію ПН було зупинено/заблоковано контролюючим органом, коли мала місце технічна неможливість реєстрації в ЄРПН, коли діяли спеціальні податкові режими або зупинка строків у період воєнного стану, або коли відсутність/помилковість даних для ПН спричинена несвоєчасними чи некоректними діями, у тому числі самого Замовника;
3) надає Постачальнику розумний строк для виправлення технічних помилок, подання коригувальної накладної або повторної реєстрації після розблокування, до будь-якого нарахування грошових вимог;
4) передбачає симетричну відповідальність Замовника у випадках, коли саме його поведінка або порушення погоджувально-документальних процедур унеможливили належне та своєчасне складання чи реєстрацію ПН.
Таке коригування є необхідним для усунення дискримінаційного характеру чинної редакції пункту 8.8, запобігання зловживанню правом з боку Замовника та приведення умов договору у відповідність до справедливих договірних відносин.
3.4. Проєкт Договору оперує оціночними, нечіткими поняттями, такими як «неналежне виконання», «порушення вимог», «зауваження Замовника», «готовність прийняти поставку», тощо, але жодного разу не встановлює чітких, вичерпних критеріїв, коли виконання Постачальника вважається належним, а коли - неналежним.
Не визначено, які саме дії або недоліки вважаються «порушенням вимог», які з них є істотними, які - формальними, які підлягають усуненню без санкцій, а які одразу тягнуть штрафи й відмову від прийняття продукції.
Договір не містить вичерпного переліку підстав, які автоматично дають Замовнику право визнати дії Постачальника такими, що «неналежно виконані», і не встановлює зв’язок цих підстав із конкретними нормами законодавства, технічними стандартами або погодженими сторонами процедурами. Тобто поняття «неналежне виконання» та «порушення вимог» залишені на повний розсуд Замовника.
АМКУ послідовно виходить з того, що замовник не має права створювати для себе дискреційні повноваження оцінювати дії постачальника за невизначеними, оціночними критеріями, які він сам же встановлює й сам же тлумачить. Такі умови є дискримінаційними, оскільки вони надають Замовнику можливість на власний розсуд оцінювати дії постачальника як «належні» або «неналежні», застосовуючи різні підходи до різних постачальників без будь-яких чітко визначених, об’єктивних та нормативно закріплених критеріїв. Саме така практика, коли встановлюються вимоги без їх змістовного розкриття, а в проєкті договору відсутнє визначення того, що саме вважається «неналежним», колегія АМКУ кваліфікує як порушення принципу недискримінації: у рішеннях №3409-р/пк від 05.03.2025, №14998-р/пк-пз від 02.10.2025 Комісія прямо дійшла висновку, що подібні дії замовника є дискримінаційним, такими, що порушують вимоги стаття 5 Закону та зобов'язав Замовника усунути такі невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації.
У зв’язку з викладеним просимо зобов’язати Замовника внести зміни до проєкту договору та чітко визначити, що саме вважається «неналежним виконанням» Постачальником його договірних зобов’язань, із наведенням вичерпного переліку конкретних порушень, які можуть бути віднесені до такого «неналежного виконання».
Отже, у своїй поточній редакції проєкт Договору наділяє Замовника правом самостійно, без жодних чітких і заздалегідь визначених критеріїв, визнавати дії Постачальника «неналежним виконанням», відмовлятися від приймання продукції, блокувати оплату, ініціювати застосування штрафних санкцій та фактично створювати підстави для розірвання договірних відносин, при цьому не передбачаючи жодної симетричної відповідальності Замовника за власні дії чи бездіяльність.
Такий підхід суперечить принципам справедливості, добросовісності, розумності та заборони зловживання правом, закріпленим Цивільним кодексом України, а також принципам рівного ставлення і недискримінації учасників, передбаченим статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі».
Внаслідок цього поточна редакція проєкту Договору порушує права та законні інтереси Скаржника як учасника процедури закупівлі, позбавляє Скаржника передбачуваних умов виконання зобов’язань і ставить його у завідомо гірше становище порівняно з Замовником, що є недопустимим у процедурі публічної закупівлі.
Як доказ додаємо:
Тендерна документація
Додаток 2 до тендерної документації
Рішення АМКУ: №3409-р/пк від 05.03.2025, №14998-р/пк-пз від 02.10.2025.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
3.1. У зв’язку з викладеним, просимо зобов?язати Замовника внести зміни до пункту 4.4.1 та пов’язаних із ним положень проєкту договору, виклавши їх у редакції, яка прямо передбачає, що:
- обов’язок Постачальника поставити товар у конкретні строки виникає виключно після отримання від Замовника належно оформленої заявки із зазначенням номенклатури, кількості, розмірів/модифікацій та дати поставки;
- відсутність або несвоєчасність такої заявки не може кваліфікуватися як прострочення з боку Постачальника і не може бути підставою для застосування до нього штрафних санкцій, пені, відмови від приймання продукції чи вимоги повернення попередньої оплати;
- затримки, спричинені неподанням/простроченим поданням заявки або поданням заявки без необхідних параметрів, визнаються простроченням Замовника.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
3.2. У зв’язку з викладеним просимо зобов’язати Замовника внести зміни до пункту 8.2 та пункту 8.3. проєкту договору, виклавши його у збалансованій редакції, яка:
передбачає застосування штрафних санкцій до Постачальника виключно за наявності доведеної вини Постачальника та з урахуванням причинно-наслідкового зв’язку між діями Постачальника і простроченням;
виключає можливість нарахування пені та штрафів у випадках, коли поставка не відбулася або була відтермінована через несвоєчасне подання або неповне оформлення заявки з боку Замовника, несвоєчасне погодження Замовником номенклатури/розмірів/кількості, затримку приймання або інші дії/бездіяльність Замовника;
доповнює розділ договору положеннями про зустрічну відповідальність Замовника за власні порушення (у тому числі за прострочення заявки, погодження, приймання та оплати), з метою відновлення балансу прав та обов’язків сторін і усунення дискримінаційного характеру чинної редакції.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
3.3. У зв’язку з викладеним просимо зобов’язати Замовника привести пункт 8.8 проєкту договору у відповідність до вимог Цивільного кодексу України (статті 3, 551, 614, 617, 623 ЦК України), та викласти його у редакції, яка:
1) замінює «штраф у розмірі непідтвердженого податкового кредиту» на механізм відшкодування збитків виключно за умови доведеності шкоди, вини Постачальника, причинного зв’язку та остаточності втрати податкового кредиту;
2) встановлює, що відповідальність Постачальника не настає у випадках, коли реєстрацію ПН було зупинено/заблоковано контролюючим органом, коли мала місце технічна неможливість реєстрації в ЄРПН, коли діяли спеціальні податкові режими або зупинка строків у період воєнного стану, або коли відсутність/помилковість даних для ПН спричинена несвоєчасними чи некоректними діями, у тому числі самого Замовника;
3) надає Постачальнику розумний строк для виправлення технічних помилок, подання коригувальної накладної або повторної реєстрації після розблокування, до будь-якого нарахування грошових вимог;
4) передбачає симетричну відповідальність Замовника у випадках, коли саме його поведінка або порушення погоджувально-документальних процедур унеможливили належне та своєчасне складання чи реєстрацію ПН.
Таке коригування є необхідним для усунення дискримінаційного характеру чинної редакції пункту 8.8, запобігання зловживанню правом з боку Замовника та приведення умов договору у відповідність до справедливих договірних відносин.
Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
3.4. У зв’язку з викладеним просимо зобов’язати Замовника внести зміни до проєкту договору та чітко визначити, що саме вважається «неналежним виконанням» Постачальником його договірних зобов’язань, із наведенням вичерпного переліку конкретних порушень, які можуть бути віднесені до такого «неналежного виконання».
Автор:
39860150, ТОВ "ІНТЕГРА МЕДІКАЛ"
08205, Україна, Київська область, Бучанський р-н місто Ірпінь , вул.Стельмаха Михайла будинок 9-А офіс 701