Звернення:
За тендером : Шлак доменний відвальний (ДК 021:2015 – 14630000-6 Шлак, окалина, відходи та скрап чорних металів)
Тема:
Звернення з вимогою внести зміни до тендерної документації, а саме — скасувати пункт 2.1 Додатку 1 Тендерної документації
Зміст:
До уваги Замовника процедури закупівлі UA-2025-07-29-003113-a
ФОП Полагейкіна Олександра Анатоліївна
Код ЄДРПОУ: 3094102688
Звернення щодо усунення дискримінаційної умови тендерної документації
Шановний Замовнику!
Звертаюся до Вас з вимогою внести зміни до тендерної документації, а саме — скасувати пункт 2.1 Додатку 1 Тендерної документації, що встановлює вимогу про:
«Наявність в учасника не менше 3-х працівників, які працюють в учасника на постійних засадах та будуть залучені до виконання договору».
Вказана вимога є дискримінаційною і необґрунтовано обмежує моє право на участь у процедурі закупівлі, оскільки я є фізичною особою-підприємцем, яка здійснює діяльність самостійно, без залучення штатних працівників.
Вимога не відповідає змісту предмета закупівлі поставка шлаку доменного відвального (ДК 021:2015 – 14630000-6 Шлак, окалина, відходи та скрап чорних металів) не передбачає складних технологічних робіт, які потребують колективного виконання. Така закупівля може бути реалізована одноосібно фізичною особою-підприємцем, без залучення працівників.
Обґрунтування:
1. Порушення принципу рівного доступу до участі в закупівлі
Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону, усі учасники повинні мати рівний доступ до участі. ФОП має право виконувати зобов’язання самостійно, без працівників, якщо це не суперечить суті закупівлі.
Стаття 5 "Принципи здійснення публічних закупівель та недискримінація учасників" Закону України "Про публічні закупівлі" визначає основні засади проведення закупівель, а саме: добросовісну конкуренцію, максимальну економію та ефективність, відкритість та прозорість, недискримінацію учасників, об'єктивне визначення переможця та запобігання корупції. Пряма норма Закону про недискримінацію п. 4. Ст. 22 Закону України “Про публічні закупівлі” прямо забороняє встановлення дискримінаційних умов.
Вимога щодо обов’язкової кількості працівників без можливості підтвердження кваліфікації іншим чином штучно звужує коло потенційних учасників та перешкоджає добросовісній конкуренції, особливо ФОП, які працюють самостійно.
2. ч. 2 ст. 16 Закону «Про публічні закупівлі» замовник має право встановлювати кваліфікаційні критерії, у тому числі щодо наявності працівників відповідної кваліфікації, але не може вимагати наявності, саме штатних працівників, якщо учасник може виконати роботи/надати послуги власними силами або за допомогою субпідрядників.
3. Практика АМКУ: формальні вимоги — дискримінаційні
Антимонопольний комітет України неодноразово визнавав дискримінаційними вимоги щодо наявності певної кількості штатних працівників, якщо замовник не може довести їхню необхідність з урахуванням специфіки предмета закупівлі.
Приклади рішень доступні у відкритих джерелах (DOZORRO, RADNUK, Infobox Prozorro).
4. Позиція Верховного Суду України
Верховний Суд в окремих рішеннях визнавав, що встановлення жорстких вимог щодо кадрового складу учасника без зв’язку з предметом закупівлі — є порушенням принципу рівного доступу.
Формальні критерії (як-от “три працівники”) без аналізу суті послуг можуть вважатися незаконними.
5. Наявність відповідного досвіду виконання аналогічних договорів
Я вже виконувала аналогічні договори, в тому числі з вашим підприємством, без залучення найманих працівників, що підтверджує мою спроможність якісно та вчасно виконати поставку предмета закупівлі.
6. Норми цивільного та господарського законодавства
• Ст. 42 Господарського кодексу України передбачає, що підприємець може здійснювати діяльність як самостійно, так і з працівниками.
• Ст. 50 Цивільного кодексу України підтверджує право ФОП організовувати свою діяльність самостійно.
Вимога:
Прошу внести зміни до тендерної документації, виключивши з пункту 2.1 Додатку 1 Тендерної документації вимогу про обов’язкову наявність не менше трьох працівників, оскільки вона:
• суперечить принципам недискримінації та рівного доступу;
• обмежує участь ФОП, які можуть виконати договір власними силами;
• не має прямого обґрунтування предметом закупівлі — постачання шлаку.
Очікую на відповідне роз’яснення та внесення змін у строки, встановлені чинним законодавством.
З повагою,
ФОП Полагейкіна Олександра Анатоліївна
Дата оприлюднення звернення:
01.08.2025 09:20
Повідомляємо, що в тендерну документацію будуть внесені зміни
Дата оприлюднення відповіді:
01.08.2025 09:47